Как найти риски в договоре

Риски поставщика

Риск № 1 “Несогласование срока предоплаты товара”

Если в договоре согласовано условие о предоплате, но не определен срок ее внесения, то предусмотренную договором неустойку за просрочку внесения предоплаты поставщик сможет взыскать только с момента поставки товара.

Риск № 2 “Несогласование условия о возможности одностороннего изменения цены товара”

Если договором не предусмотрена возможность одностороннего изменения цены либо не установлены основания и порядок ее изменения (п. 3 ст. 485 ГК РФ), поставщик не вправе требовать оплаты товара по большей цене, если прежняя перестанет быть для него выгодной. Если покупатель совершил ряд конклюдентных действий, свидетельствующих о его согласии на изменение цены (принял товар по накладной, в которой указана иная цена, нежели в договоре поставки, частично оплатил товар, не возражал по ценам в период поставки), цена на товар может быть признана измененной по соглашению сторон и подлежать уплате в новом размере. Однако следует учитывать, что по вопросу изменения цены путем принятия товара по накладной, в которой указана иная цена, чем в договоре, в судебной практике есть две позиции. Согласно одной из них цена не считается измененной в этом случае. Другая позиция, наоборот, допускает изменение цены таким способом.

Риск № 3 “Несогласовании условия о том, что НДС не входит в цену товара”

Если в договоре не предусмотрено, что цена товара не включает НДС, суд может сделать вывод о том, что стоимость товара согласована с учетом налога. Такая позиция со ссылкой на п. п. 1, 4 ст. 168 НК РФ отражена в Постановлении Пленума ВАС РФ от 30.05.2014 № 33 «О некоторых вопросах, возникающих у арбитражных судов при рассмотрении дел, связанных с взиманием налога на добавленную стоимость». Как следует из п. 17 Постановления, если в договоре не указано, что цена товара не включает сумму налога, и иное не следует из прочих условий договора и обстоятельств, предшествующих его заключению, то предполагается, что стоимость товара рассчитана с учетом НДС.

В связи с этим поставщик не сможет потребовать от покупателя уплаты НДС сверх согласованной цены и, соответственно, получит сумму за товар в меньшем размере, чем он рассчитывал при заключении договора.

Риск № 4 “Несогласование условий о сроках поставки товара партиями”

Если договором предусмотрена поставка товара партиями, однако сроки таких поставок не указаны, поставщик обязан поставлять товар одинаковыми партиями помесячно в течение всего срока действия договора (п. 1 ст. 508 ГК РФ).

В случае нарушения сроков поставки, предусмотренных данной нормой, покупатель вправе отказаться от исполнения договора. При этом поставщик не сможет потребовать возмещения убытков, причиненных таким отказом.

Риск № 5 “Несогласование порядка распределения расходов по возврату многооборотной тары

Если договором не определено, на чей счет относятся расходы по возврату многооборотной тары, то данные затраты согласно п. 7 Правил применения, обращения и возврата многооборотных средств упаковки (утв. Постановлением Госснаба СССР от 21.01.1991 N 1) могут быть отнесены на счет получателя возвращаемой тары (поставщика). Однако существует и противоположная практика, согласно которой указанные правила не применяются, если это не предусмотрено договором.

Риск № 6 “Несогласовании условия о применении гл. 23 ГК РФ к отношениям по залогу товара, проданного в кредит”

Если в договоре не согласован порядок обращения взыскания на предмет залога в соответствии со ст. 349 ГК РФ и не установлено, что к отношениям сторон по залогу товара применяются положения гл. 23 ГК РФ, поставщик не может обратить взыскание на не оплаченный покупателем товар.

Положения п. 5 ст. 488 ГК РФ о том, что товар, проданный в кредит, признается находящимся в залоге у поставщика для обеспечения исполнения покупателем его обязанности по оплате, лишь ограничивают возможность покупателя распоряжаться товаром и позволяют поставщику в случае неоплаты товара потребовать его возврата.

Риск № 7 “Несогласование способа поставки товара в договоре” 

Часто в договоре поставки можно встретить условие о том, что способ поставки товара определяется сторонами дополнительно. Вместе с тем, поставщику необходимо учитывать, что, если способ поставки оговаривается сторонами дополнительно, например указано, что поставка товара производится автомобильным транспортом по согласованию сторон (самовывоз или доставка до пункта назначения), то в отсутствие такого согласования условие о выборке будет считаться несогласованным. В такой ситуации поставщик обязан будет совершить действия по доставке товара, поскольку согласно абз. 1 п. 2 ст. 510 ГК РФ выборка может быть предусмотрена договором и, следовательно, при отсутствии соответствующего условия поставка в силу п. 1 ст. 509 ГК РФ осуществляется путем отгрузки (передачи) товаров покупателю или лицу, указанному в договоре в качестве получателя. В случае неисполнения обязанности по доставке поставщик не вправе будет требовать оплаты готового к отгрузке, но не переданного товара.

Также если договором согласована в качестве способа поставки выборка товара на складе поставщика, но не определен срок выборки товара, поставщик обязан уведомить покупателя о готовности товара к передаче. При этом для его получения покупателю отведен разумный срок, до истечения которого товар должен находиться на складе поставщика (абз. 2 п. 2 ст. 510 ГК РФ). В случае неисполнения поставщиком этой обязанности покупатель вправе расторгнуть договор в связи с непоставкой товара.

Суды признают также обоснованными требования покупателя в соответствии с п. 3 ст. 487 ГК РФ о возврате суммы предоплаты за товар, который в установленный срок не был передан, а также о взыскании неустойки. 

Риск № 8 “Несогласование условия о допоставке товара за пределами срока действия договора” 

Если договором не предусмотрена обязанность поставщика восполнить недопоставку за пределами срока действия договора, он теряет право на совершение такой допоставки (п. 1 ст. 511 ГК РФ).

Риск № 9 “Несогласование получателя товара при отгрузке товара третьему лицу” 

Если в договоре не указан получатель товара поставщик не вправе передавать товар третьему лицу (ст. 312 ГК РФ). Передача товара третьему лицу при отсутствии условия о получателе товара в договоре (иных соглашениях) не является надлежащим исполнением по договору поставки (купли-продажи).

Риск № 10 “Несогласование порядка приемки товара”

Процедура приемки товара является важной составляющей отношений по поставке, так как именно она определяет порядок проверки качества и количества товара, а также предъявления соответствующих претензий. На практике часто стороны договора поставки используют при приемке Инструкции о порядке приемки продукции производственно-технического назначения и товаров народного потребления по качеству», утвержденные Постановлением Госарбитража СССР № П-6 и П-7. Вместе с тем, необходимо учитывать, что в судебной практике имеются две противоположные подходы к разрешению вопроса о возможности их использования, если стороны в договоре не согласовали их применение. По мнению одних судей, поставщик не вправе ссылаться на несоблюдение покупателем правил приемки товара, установленных Инструкциями № П-6 и П-7, если применение этих Инструкций не согласовано в договоре. В этом случае поставщик не может отказать покупателю в замене некачественного товара по причине несоблюдения правил приемки. Однако существует противоположная судебная практика, согласно которой применение Инструкций № П-6 и П-7 является обычаем делового оборота, то есть они применяются, даже если это не предусмотрено договором (п. 2 ст. 474 ГК РФ). Покупателю может быть отказано в удовлетворении требований в связи с несоответствием товара условиям договора, если он принял товар с нарушением положений указанных Инструкций.

В связи с неоднозначностью судебной практики рекомендуем предусмотреть в договоре условия о порядке приемки. Если стороны согласовали применение Инструкций № П-6, П-7, то необходимо четко указать это в договоре.

Риск № 11 “Несогласование размера неустойки”

В некоторых договорах поставки мы встречаем такую формулировку условия о выплате неустойки за просрочку исполнения обязательств: “0,2 % за каждый день просрочки”.

Если стороны в договоре поставки указали только величину процента пени, но не указали сумму, на которую она начисляется, условие о неустойке будет признано несогласованным, поскольку невозможно определить ее размер. В таком случае сторона договора аренды в силу ст. 330 ГК РФ не вправе будет требовать ее уплаты арендатором. 

То есть в приведенном примере должно быть указано условие о неустойке, например, следующим образом: “0,2 % от суммы задолженности за каждый день просрочки”, “0,2 % от цены переданного товара за каждый день просрочки” и т.д.

Риск № 12 “Согласование условия о праве поставщика отказаться от договора по причинам, не указанным в ст. 523 ГК РФ”

Если в договоре поставки указано право поставщика отказаться от его исполнения по причине нарушения покупателем обязанностей по договору, но это нарушение не предусмотрено в п. 3 ст. 523 ГК РФ, поставщик не сможет воспользоваться своим правом и отказаться от исполнения. Однако существует и другая позиция судов, согласно которой указание в п. п. 1 и 3 ст. 523 ГК РФ на абз. 4 п. 2 ст. 450 ГК РФ допускает односторонний отказ от договора при любом существенном нарушении. 

Если в договоре указано право поставщика отказаться от его исполнения независимо от нарушения покупателем своих обязательств по этому договору, то поставщик не сможет воспользоваться этим правом, так как данное условие признается противоречащим существу обязательства по поставке и, как следствие, не соответствует положениям ст. ст. 310, 523, п. 2 ст. 450 ГК РФ. В силу ст. 168 ГК РФ такое условие договора является недействительным и не подлежит исполнению сторонами.

Риски покупателя

Риск № 1 “Несогласование условия о поставке товаров в ассортименте”

Если договором не согласовано условие о поставке товара в ассортименте, покупатель в случае получения товара не в том ассортименте, в котором он ожидал, не сможет воспользоваться правами, предоставленными ст. 468 ГК РФ, в том числе отказаться от принятия и оплаты всего полученного товара. Если в договоре не указано, какие именно детали, части являются комплектующими, но предусмотрено, что комплектность должна соответствовать техническим условиям и документации на товар, покупатель не вправе отказываться от оплаты товара, комплектность которого соответствует этим условиям, но не соответствует ожиданиям покупателя. 

Если стороны заключат договор путем направления поставщиком и оплаты покупателем двух счетов на различные товары, составляющие комплект (например, двери и фурнитура к ним), суд может признать такие сделки единым договором купли-продажи товара в комплекте и применить к отношениям сторон нормы ст. 480 ГК РФ.

Также если договором не предусмотрено, что документы, относящиеся к товару, передаются до отгрузки товара, а не одновременно с ним, покупатель не вправе отказаться от приемки товара на том основании, что поставщик не передал документацию до этого момента.

Риск № 2 “Несогласование условия об особых требованиях к таре (упаковке)”

Если в договоре не определено, каким образом должен быть затарен (упакован) товар, поставщик обязан упаковать его обычным способом (п. 2 ст. 481 ГК РФ). В этом случае покупатель не вправе будет ссылаться на то, что товар должен был быть упакован с учетом особых условий транспортировки или хранения, и не сможет предъявить претензии по качеству товара в порядке п. 2 ст. 482 и п. 2 ст. 475 ГК РФ.

Риск № 3 “Несогласование условия о соответствии товара конкретному ГОСТу”

Если договором предусмотрены требования к качеству товара, например о соответствии товара техническим условиям (ТУ) завода-изготовителя, но не указано, что товар должен соответствовать конкретному ГОСТу, товар должен соответствовать требованиям договора (п. 1 ст. 469 ГК РФ), а несоответствие качества такого товара ГОСТу не свидетельствует о его ненадлежащем качестве. В такой ситуации покупатель не вправе предъявить поставщику требования, предусмотренные ст. 475 ГК РФ, в частности возмещения расходов на устранение недостатков товара, если переданный товар соответствует договору.

Риск № 4 “Отсутствие в договоре условия о гарантийных обязательствах поставщика”

Если по договору поставщик не предоставляет гарантию качества товара, то до того момента, пока покупатель не докажет отсутствие своей вины в возникновении недостатков данного товара (п. 1 и п. 2 ст. 476 ГК РФ), поставщик не обязан удовлетворять требования покупателя в соответствии со ст. 475 ГК РФ (уменьшение цены, ремонт товара, его замена на качественный товар, возврат денег).

Если договором установлен гарантийный срок на товар продолжительностью менее 2 лет, то при предъявлении поставщику претензий по недостаткам, обнаруженным по истечении данного срока, покупатель обязан доказать, что они возникли до момента передачи товара покупателю или по причинам, возникшим до этого момента, в силу п. 5 ст. 477 ГК РФ.

Риск № 5 “Несогласование обязанности поставщика передать товар в определенный срок до истечения срока его годности”

Если договором не установлено, в какой срок до окончания срока годности поставщик должен передать товар, покупатель, получив товар со сроком годности, истекающим через непродолжительное время с момента передачи, не вправе будет заявить о ненадлежащем исполнении поставщиком обязанности по передаче товара и отказаться от оплаты по смыслу п. 2 ст. 472 ГК РФ, если товар реально мог быть использован по назначению (реализован) за это время.

Риск № 6 “Несогласование условия о поставке товара к строго определенному сроку” 

Покупатель не вправе отказаться от принятия и оплаты товара, поставка которого просрочена, если из договора явно не следует, что покупатель теряет интерес к договору при просрочке поставки (п. 2 ст. 457 ГК РФ), и при этом он не отказался от договора в порядке ст. ст. 511, 523 ГК РФ или не расторг его в судебном порядке в соответствии с п. 2 ст. 450 ГК РФ.

Риск № 7 “Несогласование условия о том, что транспортные расходы по доставке товара входят в его цену” 

Если в договоре с условием о доставке товара не определено, что стоимость транспортных услуг по доставке включена в согласованную цену товара, а также не указаны условия доставки, поставщик имеет право потребовать с покупателя дополнительно оплатить эти услуги. Это связано с тем, что законом, в том числе п. 1 ст. 510 ГК РФ, прямо не урегулирован вопрос о распределении расходов на доставку, а позиция судов по данному вопросу неоднозначна. В соответствии с одним подходом в отсутствие условия поставщик вправе распределить транспортные расходы по своему усмотрению, например полностью отнести их на счет покупателя. Согласно другому подходу, напротив, поставщик не может требовать их взыскания.

Ввиду неоднозначности судебной практики рекомендуем в договоре поставки четко распределить расходы по доставке товара.

Риск № 8 “Несогласование условия о сроке оплаты товара”

Если срок оплаты не согласован, оплата за товар должна производиться в соответствии со ст. 486 ГК РФ, т.е. непосредственно до или после передачи товара или, в соответствии с другой позицией судов, в срок, определяемый согласно п. 2 ст. 314 ГК РФ.

Риск № 9 “Несогласование условия об отмене залога на основании закона при покупке товара в кредит”

Согласно п. 5 ст. 488 ГК РФ, если иное не предусмотрено договором купли-продажи, с момента передачи товара покупателю и до его оплаты товар, проданный в кредит, признается находящимся в залоге у продавца для обеспечения исполнения покупателем его обязанности по оплате товара.

Если договором не отменен залог проданного в кредит товара, покупатель по общему правилу в силу п. 2 ст. 346 ГК РФ не может отчуждать товар до полной его оплаты без согласия поставщика. В противном случае поставщик согласно указанной норме сможет потребовать досрочного исполнения обязательства, обеспеченного залогом, и обратить взыскание на предмет залога, если исполнение не будет произведено (пп. 3 п. 2 ст. 351 ГК РФ). Кроме того, покупатель обязан будет возместить убытки, причиненные залогодержателю в результате отчуждения заложенного товара (абз. 2 п. 2 ст. 346 ГК РФ).

Риск № 10 “Несогласование условия о переходе риска случайной гибели в момент вручения товара покупателю” 

Если договором не согласован момент перехода рисков случайной гибели в момент вручения товара покупателю и при этом не определен порядок передачи товара покупателю (выборка или доставка), покупатель несет риски случайной гибели товара с момента передачи товара первому перевозчику и не вправе отказаться от оплаты, если товар был поврежден в пути по не зависящим от сторон причинам в силу п. 2 ст. 458 и п. 1 ст. 459 ГК РФ.

Услуги юристов в сфере бизнеса

Мы предлагаем комплексные услуги юристов для юридических лиц и индивидуальных предпринимателей. Помогаем зарегистрировать бизнес, готовим и анализируем договоры, готовим различные документы и отвечаем на претензии, защищаем интересы компании в суде и взыскиваем задолженность, защищаем интеллектуальную собственность и недвижимость, сопровождаем сделки, консультируем предпринимателей по правовым вопросам и решаем другие юридические задачи компании.

  • Юридическое сопровождение бизнеса
  • Регистрация ООО
  • Регистрация АО
  • Регистрация ИП
  • Регистрация НКО
  • Регистрация представительства иностранной НКО
  • Аккредитация филиала иностранной компании
  • Представительство интересов в судах и взыскание задолженности
  • Внесение изменений в устав, ЕГРЮЛ и реестр филиалов
  • Сопровождение сделок с долями в уставном капитале
  • Ликвидация юридических лиц
  • Таможенные юристы
  • Регистрация товарного знака
  • Регистрация программ для ЭВМ
  • Защита интеллектуальной собственности
  • Сопровождение сделок с недвижимостью
  • Юридическое сопровождение аренды недвижимости
  • Оспаривание кадастровой стоимости недвижимости
  • Защита собственников при изъятии недвижимости
  • Защита в спорах с ДГИ г. Москвы

Требуется помощь юриста в сфере бизнеса?

Вы можете заказать комплексные услуги опытных юристов в Юридической фирме «Двитекс».

Для заказа услуг позвоните нам по телефону 8 (495) 223-48-91
или оставьте заявку на сайте

Заказать звонок

Продолжим обсуждать, как выстроить работу с контрагентом. И подзагрузить свои риски на недобросовестного контрагента.

Начало темы — это здесь.

Деловая репутация, ресурсная база, информационная доступность – проверены, контактная открытость должностных лиц устраивает. Так же, как и их адекватность.

Переходим к заключению договора. На что обратить внимание? Какие » бодрящие» контрагента условия стоит включить?

Основные правила:

1. С каждым контрагентом – свой договор. Не полагайтесь на «рыбу» или – еще легкомысленнее – на чужие бланки. К договору приобщайте калькуляции, спецификации, графики выполнения работ, графики расчетов.

2. Новые условия статьи 54.1 Налогового кодекса указывают на важность исполнения сделки именно тем лицом, которое указано в договоре.

Поэтому в договоре важно указать о возможности (или невозможности) привлечения контрагентом субподрядчиков (соисполнителей) для исполнения договорных обязательств. А также закрепить обязанность контрагента самостоятельно проверить привлекаемых им соисполнителей на добросовестность. Данные об этой проверке (с приложением подтверждающих документов) до начала работ представить заказчику (вам).

Для уверенности, что контрагент правильно понял это условие — установите в договоре его ответственность за нарушение положений о запрете привлечения к исполнению договора третьих лиц и к нарушению порядка такого привлечения.

3. Есть немало странных случаев, когда контрагенты по разным причинам не спешат выдавать (или вообще не отдают) заказчику счет-фактуры. Отдельные споры доходят даже до суда.

Зачем вам зависимость от настроения контрагента? Закрепите договором условие об обязанности исполнителя выдать счет-фактуру . Оформленный надлежащим образом и в установленный срок «в течение 5 календарных дней со дня возникновения оснований для выставления». В случае аванса – отдельно пропишите и обязанность передать счет-фактуру на аванс.

Можно включить в договор условие о неустойке за каждый день просрочки. АС Восточно-Сибирского округа от 1 июня 2016 г. № Ф02-2765/2016 согласился с такой мерой воздействия на необязательного контрагента.

4. Включите в договор условие о заверениях об обстоятельствах. Об этом статья 431.2 ГК РФ.

Это могут быть заверения:

  • о полномочиях подписавшего договор лица,
  • об отсутствии дисквалификации,
  • о наличии допусков, лицензий и разрешений, необходимых для исполнения договора,
  • о регистрации надлежащим образом в ЕГРЮЛ,
  • о надлежащем исполнении обязанностей налогоплательщика по уплате аналогов и сдаче отчетности,
  • об отсутствии обременений на имущество (товар),
  • об отсутствии препятствий для заключения и исполнения сделки, и другие.

Предоставляя заверения, контрагент несет за них ответственность. Предполагается, что заказчик полагается на эти заверения. И в случае нарушения заверений об обстоятельствах обманутая сторона может отказаться от договора, признать его недействительным, взыскать убытки и неустойку.

5.Пропишите в договоре ответственность контрагента возместить убытки, возникшие в результате нарушения им законодательства или обязательств и гарантий по договору.  Об этом статья 406.1 ГК РФ «Возмещение потерь, возникших в случае наступления определенных в договоре обязательств».

Об этом статья 406.1 ГК РФ «Возмещение потерь, возникших в случае наступления определенных в договоре обязательств».

В договоре можно указать, что нарушения законодательства признаются на основании решений налоговых органов. Ущерб определяется в размере суммы налогов, пени и штрафов, которые заказчик должен уплатить в бюджет на основании решений и требований налоговых органов. В сумму ущерба по условиям договору можно включить и другие потери – в зависимости от вида сделки – а также убытки в связи с порчей или утратой деловой репутации.

Укажите срок возмещения убытков — например, в течение 30 календарных дней с даты направления контрагенту решения ИФНС, вынесенного в отношении компании заказчика.

Если хотите возместить свои потери за счет контрагента и побыстрее — в договоре укажите основание для возмещения потерь — решение налогового органа. В этом случае можно напрямую, не тратя времени на обжалование решения ИФНС, сразу обратиться в суд за возмещением убытков. И суд такой порядок не оспаривает.

Положительная судебная практика по возмещению ущерба:

1) Постановление Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 05.06.2017 № Ф08-2428/2017 по делу № А53-22858/2016,

2) Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 05.09.2018 № 15АП-9727/2018 по делу № А53-4198/2018),

3) Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 12.01.2018 № 15АП-20925/2017 по делу № А53-27180/2017).

6. С целью снижения своих рисков можно включить в договор и иные бодрящие условия, призывающие выполнить контрагента свои договорные обязательства, такие как:

  • оплату после исполнения обязательств по договору (постоплату) — не со всеми возможно, конечно — но можно обсудить,
  • санкции – за просрочку исполнения обязательств,
  • неустойку за несвоевременное выставление счетов-фактур,
  • штраф за недостоверность информации в них,
  • и другие меры ответственности.

Порядочного контрагента эти условия повеселят, а ленивого или необязательного поддержат в тонусе.

7. Внесите в договор условие, что санкции — это ваше право, а не обязанность. Вы можете их применить. А можете — по разным причинам – и не взыскивать. Но если это обязанность — должны начислить и включить в налоговую базу. Налоговая это проверяет.

8. Не забудьте указать порядок расторжения договора. Если выбранный контрагент окажется слабым и ненадежным – у вас будет возможность расстаться с ним. Но причины расторжения нужно приписать.

9. Если контрагент работает удаленно, то договор, и документы по нему можно оформлять в электронной форме. Но условие о возможности и порядке электронного документооборота следует закрепить в договоре.

Внесите пункт о том, что «стороны обязуются признать юридическую силу за электронными письмами, документами, направленными по электронной почте (указать e-mail-адреса) и признают их равнозначными документам на электронных носителях. Доступ к электронной почте каждая сторона осуществляет по паролю и обязуется сохранять его конфиденциальность».

В договоре должно быть условие — признавать электронный адрес простой электронной подписью. Или оформить и использовать ЭЦП.

Чтобы подписать договор по электронной почте его нужно составить в обычном бумажном варианте. Подписать собственноручно и отправить с вашего e-mail-адреса на e-mail-адрес контрагента, указанные в договоре. Получить по электронной почте второй экземпляр, подписанный вашим контрагентом.

По счетам-фактурам — порядок особый. Обмен электронными счетами-фактурами идет через операторов ЭДО. Необходимы регистрация , специальный формат, усиленная квалифицированная подпись. Если с нему не готовы – обменивайтесь оригиналами — подлинниками в бумажном виде (по почте).

10. Условия пп. 3-9 можно включить в раздел договора «Особые условия» или «Ответственность сторон».

По действующим договорам новые условия и уточнения можно оформить дополнительным соглашением.

Как договоры, так и допсоглашения должны быть подписаны только представителем контрагента, у которого есть соответствующие полномочия. Иначе все условия о заверениях, гарантиях – просто недействительны.

11. И еще. Если ваша компания по договору исполнитель или продавец – не спешите инициировать внесение в договор налоговых оговорок о заверениях, гарантиях и возмещении убытков (пп.4-5). Сначала оцените свои риски. И возможность переадресовать ответственность своим исполнителям (поставщикам), если проблемы возникнут по их вине.

1). Попробуйте заключить аналогичные договоры или допсоглашения к действующим договорам со своими исполнителями/ поставщиками. Вы сможете предъявить иск в порядке регресса.

2). В договоре лучше внести условие – «основанием для возмещения потерь признавать решение суда – например, решение кассационной инстанции».

Это выгодно по двум причинам: во-первых, из-за судебного спора можно отсрочить возмещение потерь на несколько месяцев и во-вторых, возможно, ваш покупатель/заказчик сможет в судебном порядке оспорить решение ИФНС полностью или частично.

Резюмируем

Продуманные условия договора могут существенно снизить риски компании заказчика (покупателя) от убытков и отсечь неблагонадежных контрагентов.

Если контрагент порядочный — он не будет упорствовать и отказываться их принять. Для него эти условия не влекут никаких осложнений и проблем.

Если контрагент уклоняется от представления документов или отказывается подписывать предложенную редакцию договора – это повод призадуматься о причинах его противодействия и оценить целесообразность выбора для исполнения договора именно этого контрагента.

Заключайте грамотные договоры! И берегите свой бизнес!

а в продолжении ( готовлю к публикации третью часть) поговорим о самом интересном — об обнадеживающих решениях судов про цепочки поставщиков, про истории, когда за контрагента отвечать не придется, а также о том, какими запастись доказательствами и удержать оборону.

Риски по договору. Юридические, налоговые, банкротные и иные риски. Риски по договору подряда, поставки, аренде и иным. Риски при заключении, изменении, расторжении, исполнении договора. Риски незаключенности, недействительности. Оценка, управление, снижение, исключение, аннулирование рисков. Анализ рисков.

В Гражданском кодексе сформулирован общий принцип свободы сторон при заключении договора, который чреват многочисленными рисками и спорными ситуациями. Неисполнение обязательств и образование безнадежной ко взысканию задолженности — только один из них. Добросовестный партнер тоже рискует, например, неправильно применить нормы закона из-за их неверного толкования. К тому же свобода договора объективно ограничена, в законе есть обязательные для всех нормы.

Кроме того, существуют внешние риски, не зависящие от воли сторон, такие как изменение законодательства, практики правоприменения.

Внешние риски и как с ними справиться

Напрямую пролоббировать новые законы в России невозможно, достаточно трудно повлиять на законопроекты на этапе общественного обсуждения. Но есть возможность «сломать» судебную и правоприменительную практику, исправить пробелы в законодательстве. Например, именно на практике усилиями юристов совместно с контролирующими органами признано незаконным изменение банками тарифов, комиссий и ставок по договорам в одностороннем порядке.

Как можно управлять внешними рисками:

  • отслеживать законодательные инициативы, оценивать их заранее;
  • принимать меры на основании планируемых поправок в законы, если есть основания считать, что они будут приняты;
  • игнорировать незначимые законопроекты.

Риски при заключении

При заключении договора можно выделить следующие группы рисков, связанных с:

— отсутствием согласования в договоре существенных условий, что приводит к его недействительности. Если в договоре купли-продажи это только количество и наименование товара, то в порядке уже: предмет, сроки и цена (в соответствии с судебной практикой);

— внесением в договор невыгодных условий с точки зрения права, например, крупной договорной неустойки. Ее размер может быть пересмотрен впоследствии судом, но это его право, а не обязанность. Так, в спорах с бюджетными учреждениями по исполнению государственных контрактов суды неохотно снижают неустойку, в любом случае требуется доказать ее чрезмерность;

— внесением в договор условий, которые могут быть пересмотрены судом с учетом судебной практики. Классический пример — заключение договора аренды недвижимости на срок с 1 января по 31 декабря считается заключенным на год и требует государственной регистрации, а с 1 января до 31 декабря — нет (но не всеми судами). При этом еще недавно судебная практика исходила из того, что договор аренды недвижимости, заключенный на 11 месяцев и 29 дней заключен на год;

— недобросовестные действия сотрудников и контрагентов (подделка подписи, заключение договора без полномочий). Признание такого договора недействительным требует доказательств и подачи иска заинтересованным лицом в установленном порядке.

Чем рискует предприниматель при исполнении договора

В процессе исполнения договора может возникнуть множество рискованных ситуаций: ненадлежащее исполнение, ненадлежащее оформление документации, исполнение неуполномоченному лицу.

Все эти риски можно предусмотреть в договоре, разрешить в ходе переговоров, если целью является достижение компромисса, а не злоупотребление правом для получения дополнительной выгоды. Последнее легко отслеживается в судебном процессе.

У сторон могут возникнуть споры по надлежащему исполнению. Так, за нарушение принципов использования сложного оборудования покупателем поставщик ответственности не несет.

Нельзя забывать и о налогообложении. Формулировка условий договора, отнесение доходов к видам деятельности влияют на возможность использования пониженных ставок, например. В этом случае необходимо правильно организовать документооборот при исполнении договора, чтобы избежать штрафных санкций.

Риски при изменении и расторжении договора

Долги сопровождают практически любой бизнес в той или иной форме. В договоре важно согласовать способ внесения изменений в договор, порядок взаимодействия и обмена информацией. В процессе претензионной работы также необходимо оценивать с правовой точки зрения каждый исходящий документ, включая электронную переписку, которая может стать значимым доказательством. Кроме того, важно помнить, что подтверждение долга влияет на течение срока исковой давности. 

Прекращение обязательств рекомендуется оформлять в письменном виде отдельным документом. В противном случае у второй стороны появляется возможность для злоупотребления правом и подачи иска о взыскании неустойки за длительный срок.

Даже неисполнение обязательств не является основанием для чрезмерной ответственности, размер санкций должен отвечать степени нарушения прав второй стороны. Такова позиция закона и суда.

Услуга управления рисками по договору

Профессиональные юристы оказывают услуги по минимизации рисков по гражданско-правовым договорам на основании знания всего объема законодательства, отслеживания законопроектов, изменения судебной практики.

Обращение в юридическую компанию дает:

  • всесторонний и индивидуальный подход к проблеме, в работе над проектом участвует целая команда квалифицированных специалистов с проверенными инструментами;
  • экономию ресурсов за счет правильного распределения обязанностей;
  • в конечном итоге — спокойное ведение бизнеса.

Чтобы сделать бизнес эффективным, необходимо учитывать правовые риски, поэтому обращение к юристу экономически целесообразно.

Также предлагаем своим клиентам наши юридические услуги по следующим направлениям:

а) защита и охрана интеллектуальной собственности (от регистрации товарного знака до споров по любым результатам интеллектуальной деятельности, в т.ч. сами товарные знаки, программы для эвм);

б) корпоративные вопросы и споры (от организации и проведения ГОСУ, ВОСУ до оспаривания сделок, взыскания убытков с директора, признания решений органов управления недействительными);

в) ведение судебных споров (споры в судах общей юрисдикции, арбитражных судах, третейских судах);

г) налоговые вопросы (от аудита бизнес-процессов на предмет налоговых рисков, сопровождения налоговых проверок до оспаривания результатов проверок, иных актов налоговых органов);

д) коммерческая практика (правовое сопровождение бизнеса по различным вопросам);

е) юридическая помощь по уголовным делам (как правило, связанным с предпринимательской деятельностью).

Рекомендуем к чтению наш ежедневный, бесплатный интернет-журнал, посвященный судебной (арбитражной) практике. 


Наша юридическая компания оказывает различные юридические услуги в разных городах России (в т.ч. Новосибирск, Томск, Омск, Барнаул, Красноярск, Кемерово, Новокузнецк, Иркутск, Чита, Владивосток, Москва, Санкт-Петербург, Екатеринбург, Нижний Новгород, Казань, Самара, Челябинск, Ростов-на-Дону, Уфа, Волгоград, Пермь, Воронеж, Саратов, Краснодар, Тольятти, Сочи).

Будем рады увидеть вас среди наших клиентов! 

Звоните или пишите прямо сейчас! 

Телефон +7 (383) 310-38-76
Адрес электронной почты info@vitvet.com

Юридическая фирма «Ветров и партнеры» 
больше, чем просто юридические услуги

Обычные мошенники не заключают договоры. Более опытные и коварные заключат с вами такой договор, что вы будете виноваты и еще останетесь должны.

Даже если вы увидите эти признаки при подписании договора в серьезной инвестиционной конторе или в офисе застройщика, лучше возьмите паузу и скажите, что отнесете договор на проверку юристу. Мошенники будут вас переубеждать, а в нормальной компании отнесутся с пониманием. Рассказываем, на что обращать внимание при подписании договора, как его правильно читать и заключать

🛎️ Исполнитель договора

Если вы общаетесь с представителем ООО «Кусь», то и в договоре везде должно быть название этой компании. А если в каком-то месте исполнитель превращается в ООО «Цап» — обратите внимание и поговорите с представителем

Как указать на ошибки

👀 Заказчик

Проверяйте, чтобы в договоре не было опечаток. Если фамилия заказчика отличается на одну букву — то юридически это будет совсем другой человек. Проверьте, совпадают ли и другие реквизиты: номер паспорта, адрес регистрации

Как составить договор с заказчиком

🗳️ Предмет договора

В договоре обязательно должно быть четко прописано, что исполнитель обязуется сделать. Когда на словах обещают вернуть вклады из банка-банкрота, а в договоре — оказать юридическую консультацию, то вы заплатите именно за консультацию

Как устроен договор ГПХ

⏱️ Срок исполнения

Это даты, в которые исполнитель обязуется выполнить свои обещания. Если нет четких дат или они расплывчаты, есть риск, что результата придется ждать долго и что можно не дождаться

Почему важны сроки

🏷️ Цена

Если услуги оказываются безвозмездно, это тоже нужно прописать. Если оговорили стоимость услуг, она должна быть в договоре. Цена может быть в приложениях или прайс-листе. Проверьте, чтобы эти документы тоже подписали

Как вернуть деньги за навязанные услуги

📋 Дополнительное соглашение

Читайте все допсоглашения к договору. Например, в договоре может быть одна процентная ставка по кредиту, а в дополнительном соглашении — другая. Расчет на вашу невнимательность

Как работать с допсоглашениями

⚠️ Штрафы и расторжение договора

Исполнитель может включить в раздел об ответственности сторон условия, несоразмерные со стоимостью договора. Например, штраф за просроченный платеж — 500 000 Р, а сам договор заключен для исполнения услуг стоимостью 30 000 Р

Как расторгнуть договор

👺 Мошенники не любят договоры

Потому что с правильно составленным договором вы сможете защитить себя в суде. А еще вы сможете защитить себя и свои деньги, если пройдете наш бесплатный курс: мы раскрыли все уловки, которыми пользуются мошенники, чтобы запудрить мозги

Пройти бесплатный курс

15.04.2016 12:31

Согласно ст. 421 ГК РФ, юридические лица СВОБОДНЫ в определении условий договора.

Это означает, что закон определяет лишь самые общие рамки договора, а практически все условия сотрудничества определяется самими партнерами.

Мы проверяем договоры наших клиентов более чем на 30 типовых РИСКОВ, а также выполняем проверку договоров на скрытые риски!

Ниже мы привели примеры 5 рисков в договорах с партнерами и способы их устранения.

Прямо сейчас закажите полную проверку важного договора, используя форму быстрого заказа по этой ссылке:

Снимок экрана 2016-04-05 в 9.56.49

5 РИСКОВ В ДОГОВОРАХ С ПАРТНЕРАМИ И СПОСОБЫ ИХ УСТРАНЕНИЯ

Риски и невыгодные условия

Чем опасно такое условие?

Как снизить риски?

Нечеткий порядок извещения партнером .

Формулировки вида: «Договор считается расторгнутым с момента отправки партнером извещения».

Формулировка вида «Договор считается расторгнутым в течение 10 дней с момента направления извещения» может означать что наш клиент получив письмо от партнера, будет поставлен перед фактом – договор УЖЕ расторгнут!

Ведь момент отправки письма определить заранее невозможно.

Письмо с уведомлением о расторжении договора может вообще не дойти до клиента!

Заменить формулировки на «с момента вручения извещения». Установить сроки для юридически значимых последствий – «с момента вручения извещения».

Подсудность по месту нахождения партнера.

Если партнер в другом городе – все суды будут проходить по месту нахождения партнера!

Отсутствие представителя нашего клиента в суде повышает риски клиента. Труднее будет взыскать долги или «отбиться» от необоснованных претензий.

Мы предлагаем партнеру клиента прописать подсудность по месту нахождения нашего клиента (жесткий вариант) или по месту нахождения истца/ответчика (мягкий вариант).

Это повысит вероятность того, что суды наших клиентов с партнерами будут проходить в суде, который близко расположен к клиенту и удобен ему.

Пункт о том, что отсутствие возражений на акт приравнивается к согласию с фактом оказания услуг.

Слишком короткие сроки на возражения по актам партнера.

Акт от партнера может затеряться в корреспонденции.

Или «застрять» в почтовом отделении.

Или залежаться у секретарей и с опозданием попасть к ответственным лицам клиента.

По возможности мы исключаем из договоров пункты об «автоматическом» согласии наших клиентов с актами партнеров при отсутствии претензий по актам (жесткий вариант) или прописываем более продолжительные сроки на предъявление претензий (мягкий вариант).

Завышенный размер неустоек.

Нет обязанности партнера письменно сообщать о нарушениях.

В ряде договоров размер неустоек неоправданно завышен.

При этом, по условиям договоров, клиент может и не знать о том, что допустил нарушение по договору с партнером, а пени уже начинают «капать». Клиент узнает о нарушении, уже получив от партнера счет на огромную сумму штрафа.

Мы предусматриваем условие о том, что партнер нашего клиента обязан письменно предупреждать клиента о допущенном клиентом нарушении.

В ряде случаев можно предусмотреть пункт о том, что неустойка применяется только в случае, если клиент своевременно не устранил допущенное нарушение.

Мы стараемся снижать размеры неустоек до разумных пределов.

Не определен порядок и последствия форс-мажора

Судьба перечисленного аванса при возникновении форс-мажора туманна. Есть риск потери клиентом всех перечисленных партнеру денег

Мы предлагаем партнерам наших клиентов прописать условие о возврате нашим клиентам авансов при форс-мажоре (жесткий вариант), либо условие о возврате клиентам авансов за вычетом расходов (средний вариант), либо условие о переносе сроков оказания оплаченных услуг по соглашению сторон (мягкий вариант).

Юридическая компания А. Байбородина оказывает услуги по проверке и согласованию договоров с партнерами.

Снимок экрана 2016-04-05 в 9.56.49

Услуги оказываются как по разовым заявкам, так и в рамках абонентского юридического обслуживания.

Напишите нам прямо сейчас используя форму быстрого заказа!

Узнайте больше об условиях Абонентского юридического обслуживания по этой ссылке!

Понравилась статья? Поделить с друзьями:
  • Как найти нотариуса в воскресенье
  • Как найти число максимумов волны
  • Как найти нормальную компанию друзей
  • Как найти девушку девушке в гатчине
  • Как найти сердце даэдры