Франчайзинг – это вид отношений между рыночными субъектами, когда Франчайзер, то есть правообладатель товарного знака, передает франчайзи – организации или предпринимателю, за определенную плату право на определенный вид деятельности в сфере предпринимательства.
Франчайзи, в свою очередь, может пользоваться бизнес системой Франчайзера, используя его бренд.
ФАЙЛЫ
Скачать пустой бланк договора франчайзинга .docxСкачать образец договора франчайзинга .docx
Субъектами по такому соглашению могут выступать как юридические, так и физические лица в качестве индивидуальных предпринимателей.
Данный вид отношений динамично развивается в Российской Федерации. В настоящее время яркими примерами франшиз являются такие сети, как «Макдональс», «Бургер Кинг», и многие другие.
На данный момент заключение договора между правообладателем товарного знака и лицом, желающим его использовать в своей предпринимательской деятельности, регламентируется гл. 54 Гражданского кодекса Российской Федерации «Коммерческая концессия».
Так как договор франчайзинга подлежит обязательному письменному оформлению, ниже мы рассмотрим поэтапно, как следует оформить документ и какие положения следует в нем прописать.
Преамбула
Договор коммерческой концессии
г. Курган
28 мая 2023 года
Мы:
АО «Кофе Чек», в лице генерального директора Прохорова Бориса Юрьевича, действующего на основании Устава, именуемого в дальнейшем Правообладатель, с одной стороны
И
ИП Харитонов Евгений Евгеньевич, 06.06.2001 года рождения, проживающий по адресу: Курганская область, город Курган, улица Ульянова, дом 999, квартира 899, паспорт ХХХХ ХХХХХХ, выдан УФМС России по Курганской области в городе Кургане 06.06.2021, именуемый в дальнейшем Пользователь, с другой стороны
заключили настоящий договор о нижеследующем:
В преамбуле указываются следующие положения:
- разновидность сделки;
- место и дата заключения соглашения;
- имена и роли участников договора;
- адреса проживания и паспортные данные сторон.
Договор вступает в юридическую силу только после того, как в нем будут прописаны все существенные условия. К таким условиям в нашем случае относятся:
- предмет договора;
- цена соглашения;
- обязанности сторон.
Предмет
Информация о предмете договора служит фундаментальной составляющей при заключении любого соглашения. В нашем случае предметом будет выступать непосредственно сама франшиза. Также следует отметить, что помимо права использовать товарный знак, Франчайзи получает комплекс иных услуг от Франчайзера. К таким услугам относятся обучение, готовый план развития бизнеса и иные услуги. Выглядит раздел о предмете следующим образом:
В соответствии с настоящим соглашением Франчайзер передает Франчайзеру право пользования товарным знаком, право на использование коммерческого обозначения и секрет производства (Ноу-хау) за определенное договором вознаграждение.
Франчайзи имеет право пользования комплексом исключительных прав, которые принадлежат Правообладателю.
Франчайзи использует комплекс исключительных прав Франчайзера с целью осуществления предпринимательской деятельности в виде открытия кофейни.
Цена договора
Неотъемлемым разделом в настоящем соглашении является информация о стоимости пользования исключительными правами, а также о выплате роялти. Под роялти представляются ежемесячные денежные отчисления в пользу Франчайзера, который предоставляет комплекс исключительных прав. Вышеупомянутый раздел выглядит следующим образом:
Стоимость пользования исключительными правами составляет 500 000 (пятьсот) тысяч рублей 00 копеек и осуществляется в виде безналичного перевода денежных средств на банковский счет правообладателя в течение 3 (Трех) календарных дней с момента регистрации договора.
Размер ежемесячного роялти составляет 3% от выручки заведения и выплачивается путем безналичного перевода на банковский счет правообладателя не позднее 10 числа каждого месяца.
Права и обязанности сторон
В каждом из соглашений раздел об обязательствах Контрагентов является важной составляющей. В нашем же случае, положения об обязанностях – основа договора, ведь именно определение обязательств Франчайзера является одним из самых главных факторов успешного развития бизнеса.
В положениях указанного раздела важно четко указать, каким образом и с помощью каких услуг Фарнчайзер будет способствовать положительной динамике осуществления предпринимательской деятельности Франчайзи.
Выглядит это следующим образом:
Франчайзер вправе:
• Требовать своевременной выплаты роялти по настоящему соглашению.
• Требовать неразглашения секретов производства (ноу-хау).
Франчайзер обязуется:
• Передать право пользования исключительными правами и секретами производства Франчайзи.
• Предоставить брендбук с четко выстроенными положениями идеологии, сервиса, менеджмента, документооборота, продуктовой линейки и финансах проекта.
• Провести консультацию и дать рекомендации по подготовке к открытию кофейни от регистрации в качестве индивидуального предпринимателя до обучения персонала.
• Оказывать информационную поддержку в социальных сетях.
• Предоставлять маркетинговые материалы, которые являются необходимыми для успешного функционирования кофейни.
• Предоставить услуги штатного дизайнера для оформления интерьера.
• Оказывать бесплатную консультацию штатных бухгалтеров и юристов.
• Предоставить список партнеров, поставщиков, с кем сотрудничает Франчайзер на лояльных условиях.
• Обеспечить государственную регистрацию договора.
Франчайзи вправе:
• Требовать исполнения обязательств Франчайзера по настоящему договору.
Франчайзи обязуется:
• Своевременно оплатить стоимость переданных ему в пользование исключительных прав.
• Своевременно выплачивать ежемесячные роялти не позднее оговоренной соглашением даты.
• Не разглашать секреты производства (ноу-хау).
• Соблюдать инструкции Франчайзера.
Ответственность сторон
В этом разделе прописываются основания возникновения ответственности Контрагентов:
Стороны несут материальную ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств по договору.
В случае несвоевременной выплаты роялти Франчайзи выплачивает пени в размере 3% от суммы задолженности за каждый просроченный день.
Заключение
В заключительных положениях указываются юридические адреса и реквизиты сторон. В конце документа ставятся подписи контрагентов и после Государственной регистрации соглашения договор франчайзинга считается заключенным.
Регистрация
Договор франчайзинга подлежит регистрации в органах Роспатента.
Договор коммерческой концессии: выгоды, ключевые моменты, подводные камни
Коммерческая концессия, за рубежом известная как «франшиза» или «франчайзинг» (от англ. franchise – привилегия) – это один самых известных и надежных способов масштабировать бизнес. Зародился он еще в XIX веке в США, а пика популярности достиг к середине XX столетия. И на сегодняшний день остается востребованным по всему миру.
Содержание
Форма и содержание договора франчайзинга
Существенные условия договора
Регистрация договора коммерческой концессии в Роспатенте
В каких случаях могут отказать
Что делать, если изменились условия договора
От теории к практике: подводные камни договора коммерческой концессии
Услуги патентно-адвокатского бюро «Гардиум»
Пожалуй, самый известный бренд, распространяющийся по франшизе и тем самым завоевавший всемирную популярность – это, конечно, McDonald’s. Но американский ресторанный гигант – далеко не единственный, кто сделал себе имя таким образом. Почти все его прямые конкуренты (Burger King, KFC), компании из других отраслей (IKEA, Auchan, Uber, Adidas, Victoria’s Secret), а теперь и множество российских брендов («Пятерочка», «Теремок», OZON) развивались и развиваются по франчайзинговой модели.
Более того, можно с уверенностью сказать, что большинство транснациональных корпораций работают по франшизе. А краеугольный камень этой модели – специфический тип договора. Так в чем же состоит его привлекательность?
Форма и содержание договора франчайзинга
Договор франчайзинга/франшизы (в терминах ст. 1027 ГК РФ «договор коммерческой концессии») – это двустороннее соглашение, по которому одна из сторон (правообладатель, франчайзер) передает другой стороне (пользователю, франчайзи) право использовать свои средства индивидуализации (напр., товарный знак, название, логотип), а также другую интеллектуальную собственность (секреты производства, ноу-хау) и даже деловую репутацию (на Западе известна под термином Goodwill), помогающие пользователю полностью выстроить бизнес по модели, разработанной правообладателем.
В свою очередь, франчайзи осуществляет денежные выплаты франчайзеру, чаще всего двух видов:
Паушальный взнос (от нем. рauschale – «толстый кусок») – единовременная выплата, как правило, производящаяся на самом старте работ и составляющая примерно 10% от общих начальных затрат. По факту это плата за передачу франчайзи основополагающей информации о бизнесе франчайзера: бизнес-бука, бренд-бука, рецептур и технологий и т.д.
Роялти (от англ. royalty – «королевская власть») – регулярная, обычно ежемесячная выплата за использование интеллектуальной собственности франчайзера. Может как высчитываться, исходя из реального ежемесячного оборота франчайзи (2-6%), так и быть фиксированной суммой.
Выгоден такой подход всем: и обеим сторонам договора, и конечным потребителям — клиентам компаний, открытых по франшизе. Судите сами:
Существенные условия договора
Договор коммерческой концессии относится к группе предпринимательских договоров, т.е. может быть заключен только между субъектами предпринимательской деятельности: юридическими лицами и ИП. Помимо этого, в нем обязательно должен быть учтен ряд условий, без которых соглашение, отраженное в договоре, не может быть признано законным. К этим т.н. «существенным условиям» относится:
-
Предмет договора: какие объекты интеллектуальной собственности франчайзер передает франчайзи.
-
Объем передаваемых пользователю исключительных прав: где и как он может использовать переданную интеллектуальную собственность.
-
Информация о платежах (паушальном взносе, роялти): размер и очередность выплаты правообладателю
-
Требование неразглашения конфиденциальной информации, переданной франчайзи, в первую очередь секретов производства.
-
Требование обязательного соблюдения стандартов производства товаров и/или оказания услуг, установленных франчайзером.
Также важно отметить, что в российском законодательстве зафиксирована обязательность письменной формы для договоров франшизы. Договоренности, осуществленные в любом другом виде, не могут рассчитывать на признание законности и правовую охрану.
Кроме того, обязательной является и предварительная регистрация франчайзером товарного знака в Роспатенте. По договору коммерческой концессии правообладатель может передавать пользователю какие угодно объекты интеллектуальной собственности, но среди них обязательно должен быть товарный знак (ТЗ). При этом необходимо приложить номер свидетельства о регистрации ТЗ, изображение знака и реквизиты владельца.
Другие возможные условия
Помимо существенных условий, стороны договора имеют право указать в нем и ряд других моментов. В отличие от вышеназванных, эти условия не обязательны, но грамотно составленный договор коммерческой концессии предполагает глубокую проработку договоренностей с целью минимизировать риски дальнейших конфликтов. Поэтому и данные аспекты желательно проработать:
-
Территория: где, в каких странах и регионах франчайзи имеет право использовать средства индивидуализации, переданные франчайзером.
При этом важно заранее договориться и о том, может ли франчайзи оказывать конкуренцию франчайзеру на тех территориях, которые уже входят в сферу интересов правообладателя. -
Срок: в течение какого срока будут действовать условия договора.
Также доступна опция оставить договор бессрочным. -
Возможность заключать договоры субконцессии: имеет ли право франчайзи передавать интеллектуальную собственность франчайзера третьим лицам по договорам, аналогичным тому, который заключен у него с правообладателем. И если да, то могут ли эти компании быть прямыми конкурентами франчайзера.
-
Вопросы ценообразования: нужно ли франчайзи согласовывать цены с франчайзером или он вправе проводить самостоятельную ценовую политику.
-
Расположение коммерческих помещений: где франчайзи может их арендовать или построить и должен ли в принципе согласовывать этот момент.
-
Порядок разрешения споров: каким образом и по каким каналам будут урегулироваться конфликты и разногласия, в каких случаях стороны имеют право обратиться в суд и т.д.
Обязанности сторон
Согласно ст. 1031 ГК РФ, по договору коммерческой концессии правообладатель обязан:
-
Зарегистрировать договор в Роспатенте.
-
Выслать пользователю всю необходимую для работы документацию.
-
Осуществлять регулярные консультации пользователя.
-
Контролировать надлежащий уровень производимых им товаров и/или оказываемых услуг.
В свою очередь, согласно ст. 1032 ГК РФ, пользователь берет на себя обязательства:
-
Использовать товарный знак правообладателя согласно условиям договора
-
Соблюдать режим коммерческой тайны относительно секретов производства, ноу-хау и другой конфиденциальной информации, полученной от правообладателя.
-
Соблюдать инструкции, регламенты и иные установленные правообладателем правила.
-
Предоставлять любые дополнительные услуги, на которые могли бы рассчитывать клиенты, если бы приобретали услугу или товар непосредственно у правообладателя
-
Обеспечивать высокий уровень качества товаров и/или услуг, заданный стандартами работы правообладателя.
Однако относительно последнего пункта важно помнить о том, что ответственность за это несет и сам правообладатель, только в его случае она будет не прямой, а субсидиарной (см. ст. 1034 ГК РФ)
Регистрация договора коммерческой концессии в Роспатенте
Итак, если франчайзеру и франчайзи удалось достигнуть взаимопонимания по основным пунктам договора и они готовы его подписать, это хорошо, но для того, чтобы документ получил полноценную правовую охрану, одного факта подписи мало. Главное условие ее получения – регистрация договора франчайзинга в Роспатенте. Разберемся с тем, как она проходит.
Порядок регистрации договоров франчайзинга установлен приказом Минэкономразвития №371 от 10.06.2016. Услуга эта платная. Госпошлина за ее оказание составляет:
3300 руб.
+ 11 500 руб. за каждый передаваемый товарный знак и/или знак обслуживания
+ 3300 руб. за каждый патент и др. подобные документы, которые расширяют предмет сделки
(подробнее см. в Постановлении Правительства №941 от 10.12.2008)
Вместе с оплатой пошлин необходимо подать заявление в Роспатент. Можно это сделать как по почте (по адресу: г. Москва, Бережковская наб., д. 30, корп. 1), так и через сайт ведомства. Роспатент проверит поступившую информацию, включая факт оплаты госпошлин, и если его все устроит, внесет сведения в реестр, после чего отправит заявителям уведомление о регистрации. Финальным аккордом является публикация информации о договоре в официальном бюллетене Роспатента. Максимально возможный срок прохождения процедуры составляет 68 дней.
Регистрация играет ключевую роль в успешном взаимодействии всех заинтересованных сторон. Без нее сделка признается ничтожной и последующие действия теряют смысл. Более того, если до момента регистрации франчайзи уже успел перечислить франчайзеру какие-то деньги, например паушальный взнос, а договор в итоге не зарегистрировали, франчайзи может потребовать деньги назад.
В каких случаях могут отказать
К сожалению, зарегистрировать договор франчайзинга в Роспатенте не всегда получается с первого раза. Нередко заявители совершают ошибки, которые приводят к отказу в регистрации. Что это могут быть за ошибки и на что, соответственно, следует обратить повышенное внимание:
-
Забыли приложить заявление.
-
Составили его на иностранном языке.
-
Нарушили правила подачи документов в электронном виде.
-
Не указали реквизиты документов, подтверждающих наличие у франчайзера исключительных прав.
-
Не обратили внимание, что срок действия ТЗ истекает раньше срока действия договора
-
Франчайзер забыл о том, что владеет исключительной лицензией на товарный знак (что означает невозможность работы под ним кого-либо еще)
Что делать, если изменились условия договора
Помимо собственно момента регистрации договора, франчайзер и франчайзи уже во время его действия обязаны уведомлять Роспатент о вносимых в договор изменениях. За их регистрацию государственное ведомство также возьмет пошлину:
2500 руб.
+ 11 500 руб. за каждый товарный знак
+ 850 руб. за каждый патент и др. подобные документы, которые расширяют предмет сделки
Данный процесс в целом ничем не отличается от процедуры регистрации самого договора и начинается с подачи заявления по форме, утвержденной Роспатентом.
От теории к практике: подводные камни договора коммерческой концессии
При всех выгодах и удобстве договоров франчайзинга участникам этих отношений, в особенности потенциальному франчайзи, который планирует купить уже существующую франшизу, следует помнить о возможных проблемах и подводных камнях. На что же необходимо обратить пристальное внимание непосредственно в момент заключения договора, чтобы избежать проблем в будущей деятельности:
Услуги патентно-адвокатского бюро «Гардиум»
Эксперты «Гардиума» помогут в составлении и регистрации договора франчайзинга в Роспатенте. Можем как скорректировать имеющийся вариант, привести его в соответствие с текущими законодательными нормами, так и подготовить с нуля, руководствуясь вашими пожеланиями и особенностями бизнеса.
Помимо этого, грамотно заполним заявление, рассчитаем и оплатим пошлину и самостоятельно обратимся в Роспатент, избавив вас от излишней бюрократии и бумажной волокиты. После этого вы сможете в Личном кабинете подключиться к системе мониторинга, чтобы следить за сроком действия договора франшизы и прав на товарный знак.
Стоимость услуги – от 24 900 руб. (+6000 руб. за перевод на английский язык) + оплата пошлин по базовым ставкам Роспатента.
Регистрация договора
франчайзинга ―
19 900 ₽
Заказать
Использование договора франчайзинга в предпринимательской деятельности весьма популярно. Организация бизнеса через систему франшизы позволяет владельцу торгового знака получать пассивный доход. Франчайзинг может быть удобным инструментом для структурирования группы компаний с целью формирования одного центра формирования прибыли.
Но еще договор франчайзинга зачастую используется как прикрытие в схемах по дроблению бизнеса. О том, что такое этот договор и какие могут быть риски при его использовании, поговорим в статье.
Общие положения
По договору коммерческой концессии (франчайзинга) одна сторона (правообладатель) обязуется предоставить другой стороне (пользователю) за вознаграждение на срок или без указания срока право использовать в предпринимательской деятельности пользователя комплекс принадлежащих правообладателю исключительных прав, включающий право на товарный знак, знак обслуживания, а также права на другие предусмотренные договором объекты исключительных прав, в частности, на коммерческое обозначение, секрет производства (ноу-хау) (п. 1 ст. 1027 ГК РФ).
Таким образом, договор коммерческой концессии может как заключаться на определенный срок, так и быть бессрочным.
Этот договор предусматривает использование комплекса исключительных прав, деловой репутации и коммерческого опыта правообладателя в определенном объеме (в частности, с установлением минимального и (или) максимального объема использования), с указанием или без указания территории использования применительно к определенной сфере предпринимательской деятельности (продаже товаров, полученных от правообладателя или произведенных пользователем, осуществлению иной торговой деятельности, выполнению работ, оказанию услуг — п. 2 ст. 1027 ГК РФ).
Договор коммерческой концессии в обязательном порядке подлежит регистрации в Роспатенте (п. 2 ст. 1028 ГК РФ). Если какое-либо из существенных условий будет отсутствовать, договор не будет зарегистрирован.
В договоре обязательно должны присутствовать следующие существенные условия:
- предмет договора: какой объект/объекты интеллектуальной собственности передаются в пользование;
- размер и порядок выплаты вознаграждения правообладателю. Обычно это единовременный платеж, а затем регулярные (ежемесячные, ежеквартальные) платежи правообладателю;
- как разрешено использовать предоставленные объекты интеллектуальной собственности;
- условие о неразглашении секретов производства правообладателя и другой полученной от него конфиденциальной информации;
- требование соблюдать установленные стандарты качества товаров и оказываемых услуг качеству аналогичных товаров и услуг правообладателя.
Дополнительно могут быть указаны:
- территория, на которой можно использовать объекты интеллектуальной собственности;
- срок действия договора;
- возможность заключать договор субконцессии;
- требование не конкурировать с правообладателем на территории, на которую распространяется действие договора;
- запрет для пользователя заключать договоры коммерческой концессии с конкурентами правообладателя;
- обязанность пользователя согласовывать с правообладателем расположение коммерческих помещений;
- требование к пользователю реализовывать товары и услуги по назначенным правообладателем ценам.
По договору франчайзинга правообладатель обязан (ст. 1031 ГК РФ):
- предоставить пользователю всю необходимую документацию для осуществления деятельности;
- зарегистрировать договор франчайзинга в Роспатенте;
- консультировать пользователя;
- контролировать качество производимых пользователем товаров или оказываемых услуг.
В свою очередь, пользователь обязан (ст. 1032 ГК РФ):
- использовать предоставленный товарный знак указанным в договоре образом;
- сохранять в тайне секреты, ноу-хау и другую конфиденциальную информацию правообладателя;
- действовать согласно инструкциям и указаниям правообладателя;
- предоставлять клиентам все дополнительные услуги, которые они могли бы получить, если бы приобретали товар или услугу у правообладателя;
- обеспечивать качество товара или услуг на уровне аналогичном уровню правообладателя.
Важно понимать, что правообладатель несет субсидиарную ответственность по предъявляемым к пользователю требованиям о несоответствии качества товаров (работ, услуг), продаваемых (выполняемых, оказываемых) пользователем по договору коммерческой концессии (ст. 1034 ГК РФ).
Кроме того, по договору франчайзинга объектом выступают исключительные права. Это означает, что правообладатель товарного знака должен предварительно зарегистрировать его. А в сам договор должны быть включены номер свидетельства о государственной регистрации товарного знака, реквизиты его владельца и приложено само изображение товарного знака.
Налоговые риски использования договора
Договор коммерческой концессии достаточно широко используется в практике при организации бизнеса группы лиц.
Изначально франчайзинг предполагает ведение под единым товарным знаком деятельности несколькими независимыми друг от друга субъектами, разделенными, как правило, по какому-то признаку — территориально, по количеству населения в регионе присутствия, масштабу деятельности.
Вместе с тем, использование франшизы объединяет субъектов ведения бизнеса: общие вывески, общие маркетинговые ресурсы или стратегии, единые правила ведения бизнеса и т.д.
Данные обстоятельства дополнительно привлекают внимание со стороны налоговых органов. Например на сайте ФНС России размещена публикация под заголовком «Как работать по франшизе и не попасть на дробление бизнеса», что уже дает понимание о векторе налогового контроля в данной сфере.
В судебной практике также имеются случаи предъявления претензий со стороны налоговых органов к бизнес-моделям, построенным по методу франчайзинга.
Показательным примером может служить нашумевшее «Дело KFC» (дела № А32-45354/2017, № А32-44581/2017, № А32-44543/2017, № А32-46644/2017). Налоговый орган посчитал, что франшиза использовалась исключительно с целью дробления бизнеса. Основанием для этого послужили следующие выводы:
- у 11 компаний пользователей один общий учредитель;
- единый управленческий аппарат;
- общая бухгалтерия;
- все сотрудники проходили собеседования и получали заработную плату в центральном офисе;
- право подписи в банковских документах одной организации группы компаний предоставлялось работникам, оформленным в других организациях группы компаний;
- один IP-адрес, с помощью которого осуществлялся доступ к системе «Банк-клиент»;
- между компаниями осуществлялось беспроцентное финансирование, что противоречит смыслу создания независимого коммерческого субъекта, нацеленного на извлечение прибыли;
- расходы по приобретению и страхованию основных средств несут одни организации, а доходы от эксплуатации основных средств получают другие участники группы;
- остатки продукции, мебель, кухонное торговое оборудование переходят от компании в компанию без оформления сделок купли-продажи, аренды и т.д.;
- учет входящей корреспонденции, адресованной организациям группы компаний, ведется в едином журнале с единой сквозной регистрацией входящих номеров.
В совокупности все эти признаки свидетельствовали об искусственном дроблении и убедили суд в налоговых злоупотреблениях.
Другим примером дробления бизнеса с использованием договора франчайзинга является дело ООО «КСК-М», где под дробление попала торговля топливом через АЗС (постановление АС Волго-Вятского округа от 31.03.2021 по делу № А11-2223/2017). В указанном деле суд также встал на сторону налогового органа, признав наличие схемы по искусственному дроблению бизнеса по следующим основаниям:
- правообладатель и пользователи по договору коммерческой концессии являются аффилированными лицами — общие учредители;
- все компании использовали один сайт, зарегистрированный за правообладателем, на которым размещались его контактные данные, а данные о правообладателях отсутствовали;
- расходы на содержание сайта нес только правообладатель;
- договоры коммерческой концессии со стороны пользователей не исполнялись, оплата по договору не вносилась;
- сотрудники правообладателя одновременно являлись работниками в компаниях пользователей.
Стоит отметить, что претензии со стороны налоговых органов к договору франчайзинга могут возникнуть не только в связи с дроблением бизнеса. Поводом для доначислений может также послужить размер вознаграждения, уплачиваемое пользователем.
Мы обнаружили несколько кейсов, в которых основанием для предъявления налоговых претензий послужила нерыночная цена сделок, по передаче товарных знаков (постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 12.08.2015 по делу № А40 23890/14, постановление Арбитражного суда Центрального округа от 18.04.2017 по делу № А36-3051/2016). Объединяет данные дела то обстоятельство, что рыночная цена сделки определялась на основании проведенной экспертизы.
Рекомендации по минимизации налоговых рисков
Анализ судебной практики позволил нам выделить основные признаки использования франшизы с целью налоговых злоупотреблений:
- отсутствие фактуры, характерной для договора коммерческой концессии (договор заключен только «на бумаге»);
- невыплата или неполная выплата роялти;
- взаимозависимость сторон договора;
- предоставление франшизы только одной компании или ИП;
- смешение сырья, персонала и денежных потоков между сторонами.
С учетом проведенного анализа мы рекомендуем с целью минимизации налоговых рисков при построении бизнеса на основании договора коммерческой концессии учитывать следующие ключевые моменты
1. Содержание франшизы. Правообладатель должен иметь коммерчески привлекательную для всех третьих лиц модель работы по франшизе, которая бы предусматривала не только выплату вознаграждения со стороны пользователей, но и использование ими деловой репутации и коммерческого опыта правообладателя.
Например, правообладатель может предоставить не только право пользования своим товарным знаком, но также проводить обучение персонала пользователей, внедрить на складах пользователей свою систему хранения товаров. В качестве маркетингового преимущества для пользователей можно использовать возможность размещение ими своих контактных данных на сайте правообладателя или упоминание пользователей в социальных сетях на аккаунте правообладателя.
2. Открытость франшизы. Информация о франшизе и условиях её приобретения должна быть размещена правообладателем в открытом доступе. Любое третье лицо должно иметь возможность приобрести франшизу. В связи с этим рекомендуется исключить случаи, когда договор франшизы заключен только с одной компанией и в течение длительного периода времени другие договоры отсутствуют.
3. Независимость сторон. Правообладатель должен быть полностью независим с пользователями франшизы. Независимость предполагается не только по принципу подконтрольности, родственных связей, но также должны отсутствовать пересечения по персоналу, аутсорсинговым компаниям, местам регистрации, банком обслуживания, использованию имущества. В связи с этим целесообразней не сдавать имущество, например, склады в аренду от правообладателя пользователям.
4. Цена франшизы. Несмотря на то, что налоговые органы не могут проводить контроль цен в порядке главы V.1 НК РФ между лицами, не являющимися взаимозависимыми, тем не менее многократное отклонение цены сделки от рыночного уровня может стать поводом для проверки цены на основании ст. 54.1 НК РФ. С учетом этого целесообразнее до заключения договора провести мониторинг цен по договорам коммерческой концессии в предполагаемой сфере деятельности.
5. Исполнение договора. Договор франшизы изначально предполагает комплекс взаимных прав и обязательств сторон, связанных с порядком использования товарного знака, обучению персонала пользователя, фирменной раскладке продукции и т.д. Все условия договора должны неукоснительно соблюдаться сторонами. Для этого у правообладателя должны иметься необходимые ресурсы: персонал, который проводит обучение, менеджеры, которые следят за развитием франшизы, зарегистрированные права на товарный знак, право на сайт и т.д. Исполнение взаимных обязательств должно подтверждаться соответствующими отчетами, в которых бы был подробно описан комплекс выполненных действий с каждой стороны.
Кроме того, стороны иногда могут не до конца выполнить свои обязательства по договору. Предусмотренная договором система штрафов и неустоек должна также исполняться сторонами. Другими словами, договор не должен существовать только «на бумаге». В случае проверки инспекторы должны видеть реальную деятельность по договору от обоих участников, которая документально зафиксирована.
- Все 28
- Запчасти 2
- Общественное питание 2
- Ресторан 2
- Розничная торговля 3
- Магазин 3
- Пиво 2
- Туристическая компания 2
-
Договор коммерческой концессии (франчайзинг)
Образец договора коммерческой концессии (франчайзинг), заключаемого между юридическими лицами
Открыть документ
- Предмет договора
- Территория и сфера использования прав
- Обязанности сторон
- Вознаграждение и порядок расчетов
- Ответственность правообладателя по требованиям, предъявляемым к пользователю
- Срок действия договора и заключение на новый срок
- Заключительные положения
- Юридические адреса и банковские реквизиты сторон
- Подписи сторон
11087
знаков,700
слов,5
стр. -
Договор франчайзинга магазина автозапчастей
Образец договора франчайзинга магазина автозапчастей, заключаемого между юридическими лицами
Открыть документ
- Предмет договора
- Обязанности сторон
- Срок действия договора
- Изменение и прекращение договора
- Дополнительные условия
- Заключительные положения
- Юридические адреса и банковские реквизиты сторон
- Подписи сторон
6772
знаков,397
слов,3
стр. -
Договор коммерческой концессии
Образец договора коммерческой концессии (франчайзинг), заключаемого между юридическими лицами
Открыть документ
- Предмет договора
- Обязанности сторон
- Ответственность сторон
- Срок действия договора
- Юридические адреса и банковские реквизиты сторон
- Подписи сторон
8377
знаков,510
слов,4
стр. -
Договор коммерческой концессии
Образец договора коммерческой концессии (франчайзинг), заключаемого между юридическими лицами
Открыть документ
- Предмет договора
- Обязанности сторон
- Право пользователя заключить настоящий договор на новый срок
- Ограничения прав сторон по договору
- Форс-мажор
- Ответтсвенность сторон и порядок разрешения споров
- Заключительные положения
- Юридические адреса и банковские реквизиты сторон
- Подписи сторон
14965
знаков,1028
слов,7
стр. -
Договор коммерческой концессии для франшизы общественного питания
Образец договора коммерческой концессии для франшизы общественного питания, заключаемого между юридическими лицами
Открыть документ
- Термины
- Предмет договора
- Финансовые отношения сторон
- Знаки правообладателя
- Права и обязанности правообладателя
- Права и обязанности пользователя
- Организация и функционирование предприятия пользователя
- Продукция
- Бухгалтерский учет и отчетность
- Реклама и маркетинг
- Конфиденциальность
- Страхование
- Проверка деятельности предприятия
- Гарантии и другие обязательства пользователя
- Переуступка прав
- Ответственность сторон
- Форс-мажор
- Срок действия договора
- Пролонгация договора
- Изменение и прекращение договора
- Последствия прекращения действия договора
- Особые условия
- Порядок разрешения споров
- Самостоятельность отдельных положений договора
- Регистрация
- Прочие условия
- Юридические адреса и банковские реквизиты сторон
- Подписи сторон
127088
знаков,8254
слов,57
стр. -
Договор франчайзинга на торговлю джинсовыми изделиями
Образец договора франчайзинга на торговлю джинсовыми изделиями, заключаемого между юридическими лицами
Открыть документ
- Предмет договора
- Взаимные обязательства
- Обязанности стороны-1
- Обязанности стороны-2
- Ответственность
- Порядок расчетов
- Прочие условия
- Срок действия договора и порядок его расторжения
- Заключительные положения
- Юридические адреса и банковские реквизиты сторон
- Подписи сторон
14140
знаков,978
слов,7
стр. -
Договор коммерческой концессии для франшизы розничной торговли одежды
Образец договора коммерческой концессии для франшизы розничной торговли одежды, заключаемого между юридическими лицами
Открыть документ
- Термины
- Предмет договора
- Финансовые отношения сторон
- Знаки правообладателя
- Права и обязанности правообладателя
- Права и обязанности пользователя
- Организация и открытие предприятия пользователя
- Продукция
- Проверка деятельности предприятия
- Реклама и маркетинг
- Бухгалтерский учет и отчетность
- Гарантии и другие обязательства пользователя
- Переуступка прав
- Ответственность сторон
- Форс-мажор
- Срок действия договора
- Пролонгация договора
- Изменение и прекращение договора
- Последствия прекращения действия договора
- Особые условия
- Порядок разрешения споров
- Самостоятельность отдельных положений договора
- Регистрация
- Юридические адреса и банковские реквизиты сторон
- Подписи сторон
99732
знаков,6331
слов,45
стр. -
Договор коммерческой концессии для франшизы магазина
Образец договора коммерческой концессии (франчайзинга) для франшизы магазина, заключаемого между юридическими лицами
Открыть документ
- Определения и понятия, применяемые в настоящем договоре
- Предмет настоящего договора. товарный знак и права на него
- Регистрация настоящего договора
- Вознаграждение правообладателя за предоставление неисключительных прав на товарный знак
- Квалификация сотрудников
- Предварительные условия
- Права и обязанности правообладателя
- Права и обязанности пользователя
- Поставка товаров правообладателем пользователю
- Срок действия договора
- Прекращение договора
- Ответственность сторон
- Обстоятельства непреодолимой силы
- Уведомления
- Уступка
- Экземпляры
- Применимое право и порядок разрешения споров
- Юридические адреса и банковские реквизиты сторон
- Подписи сторон
42836
знаков,2825
слов,20
стр. -
Договор коммерческой концессии на использование товарного знака для магазина по продаже детских товаров
Образец договора коммерческой концессии на использование товарного знака для магазина по продаже детских товаров, заключаемого между юридическими лицами
Открыть документ
- Общие положения
- Предмет договора
- Права и обязанности сторон
- Срок договора
- Платежи
- Гарантии и ответственность
- Обеспечение конфиденциальности
- Защита передаваемых прав
- Ответственность сторон
- Разрешение споров
- Условия продления настоящего договора
- Условия расторжения настоящего договора
- Прочие условия
- Юридические адреса и банковские реквизиты сторон
- Подписи сторон
13706
знаков,944
слов,7
стр. -
Договор франчайзинга на создание кофейни
Образец договора франчайзинга на создание кофейни, заключаемого между юридическими лицами
Открыть документ
- Предмет договора
- Обязанности сторон
- Права сторон
- Ответственность сторон
- Срок действия договора и порядок его прекращения
- Конфиденциальность
- Арбитраж
- Форс-мажор
- Заключительные положения
- Юридические адреса и банковские реквизиты сторон
- Подписи сторон
23518
знаков,1562
слов,11
стр. -
Договор на передачу во временное пользование прав на «НОУ-ХАУ»
Образец договора на передачу во временное пользование прав на «НОУ-ХАУ», заключаемого между юридическими лицами
Открыть документ
- Предмет договора.
- Права и обязанности сторон
- Вознаграждение
- Гарантии сторон
- Ответственность сторон
- Разрешение споров
- Заключительные положения
- Юридические адреса и реквизиты сторон
- Подписи сторон
10623
знаков,724
слов,5
стр. -
Договор коммерческой концессии для организации ресторана-пивоварни
Образец договора коммерческой концессии для организации ресторана-пивоварни, заключаемого между юридическими лицами
Открыть документ
- Термины и определения
- Предмет договора
- Финансовые отношения сторон
- Обязанности правообладателя
- Обязанности пользователя
- Взаимоотношения сторон по помещению:
- По персоналу:
- Открытие предприятия
- Контроль за соблюдением качества работы предприятия
- Ответственность пользователя
- Знаки правообладателя
- Срок действия договора. право пролонгации
- Уведомления
- Юридические адреса и банковские реквизиты сторон
- Подписи сторон
31943
знаков,1975
слов,15
стр. -
Договор коммерческой концессии на систему производства и сбыта товаров
Образец договора коммерческой концессии на систему производства и сбыта товаров, заключаемого между юридическими лицами
Открыть документ
- Общие положения
- Предмет договора
- Обязанности сторон
- Срок действия договора
- Ответственность сторон
- Разрешение споров
- Юридические адреса и банковские реквизиты сторон
- Подписи сторон
14977
знаков,956
слов,7
стр. -
Договор коммерческой концессии на использование и продажу программных продуктов
Образец договора коммерческой концессии на использование и продажу программных продуктов, заключаемого между юридическими лицами
Открыть документ
- Предмет договора
- Права и обязанности сторон
- Условия и порядок взаиморасчетов сторон
- Ответственность сторон
- Обстоятельства непреодолимой силы
- Разрешение споров
- Конфиденциальность
- Срок действия договора, основания его прекращения
- Прочие условия
- Юридические адреса и банковские реквизиты сторон
- Подписи сторон
16286
знаков,1099
слов,8
стр. -
Договор коммерческой субконцессии
Образец договора коммерческой субконцессии, заключаемого между юридическими лицами
Открыть документ
- Предмет договора
- Обязанности сторон
- Порядок использования исключительных прав
- Ответственность сторон
- Вознаграждение
- Конфиденциальность
- Срок действия договора
- Прочие условия
- Юридические адреса и банковские реквизиты сторон
- Подписи сторон
12401
знаков,742
слов,6
стр. -
Договор коммерческой концессии по организации торговой точки по продаже мебели и аксессуаров
Образец договора коммерческой концессии по организации торговой точки по продаже мебели и аксессуаров, заключаемого между юридическими лицами
Открыть документ
- Предмет договора
- Обязанности сторон
- Правообладатель вправе:
- Пользователь вправе:
- Вознаграждение и порядок расчетов
- Ответственность сторон
- Срок действия договора
- Особые условия
- Заключительные положения
- Юридические адреса и банковские реквизиты сторон
- Подписи сторон
29058
знаков,1878
слов,13
стр. -
Договор о передаче фирменного наименования учредителям организации
Образец договора о передаче фирменного наименования учредителям организации, заключаемый между юридическими лицами
Открыть документ
- Предмет договора
- Права и обязанности сторон
- Ответственность сторон
- Срок действия договора
- Конфиденциальность
- Разрешение споров
- Дополнительные условия и заключительные положения
- Юридические адреса и банковские реквизиты сторон
- Подписи сторон
6013
знаков,386
слов,3
стр. -
Договор коммерческой концессии магазина разливного пива
Образец договора коммерческой концессии магазина разливного пива, заключаемого между юридическими лицами
Открыть документ
- Предмет договора
- Обязанности сторон
- Ответственность по требованиям, предъявляемым к пользователю
- Право пользователя заключить настоящий договор на новый срок
- Действие договора
- Заключительные положения
- Юридические адреса и банковские реквизиты сторон
- Подписи сторон
11861
знаков,729
слов,6
стр. -
Договор коммерческой концессии туристической компании
Образец договора коммерческой концессии туристической компании, заключаемого между юридическими лицами
Открыть документ
- Предмет договора
- Обязанности сторон
- Ответственность правообладателя по требованиям, предъявляемым к пользователю
- Право пользователя заключить настоящий договор на новый срок
- Действие договора
- Заключительные положения
- Юридические адреса и банковские реквизиты сторон
- Подписи сторон
14559
знаков,928
слов,7
стр. -
Договор коммерческой концессии на предоставление медицинских услуг по лечению и профилактики различных форм зависимостей
Образец договора коммерческой концессии на предоставление медицинских услуг по лечению и профилактики различных форм зависимостей, заключаемого между юридическими лицами
Открыть документ
- Общие положения
- Предмет договора
- Обязанности сторон
- Срок действия договора
- Ответственность сторон
- Разрешение споров
- Юридические адреса и банковские реквизиты сторон
- Подписи сторон
14636
знаков,912
слов,7
стр. -
Договор коммерческой концессии розничной торговли бижутерии
Образец договора коммерческой концессии розничной торговли бижутерии, заключаемого между юридическими лицами
Открыть документ
- Предмет договора
- Вознаграждение за пользование комплексом исключительных прав
- Права и обязанности сторон
- Условия поставки товара и организации мест продаж
- Ответственность сторон
- Право пользователя заключить настоящий договор на новый срок
- Действие договора
- Заключительные положения
- Юридические адреса и банковские реквизиты сторон
- Подписи сторон
24298
знаков,1575
слов,11
стр. -
Договор коммерческой концессии продажи пива
Образец договора коммерческой концессии на продажу пива и сопутствующих товаров, заключаемого между юридическими лицами
Открыть документ
- Предмет договора
- Обязанности и ответственность сторон
- Ответственность правообладателя
- Право пользователя заключить настоящий договор на новый срок
- Расторжение договора
- Заключительные положения
- Юридические адреса и банковские реквизиты сторон
- Подписи сторон
9557
знаков,592
слов,5
стр. -
Договор коммерческой концессии на предоставление системы сбыта автомобильных запасных частей для розничных клиентов
Образец договора коммерческой концессии на предоставление системы сбыта автомобильных запасных частей для розничных клиентов, заключаемого между юридическими лицами
Открыть документ
- Общие положения
- Предмет договора
- Обязанности сторон
- Срок действия договора
- Ответственность сторон
- Разрешение споров
- Коммерческая тайна
- Интеллектуальная собственность и условия передачи информации
- Юридические адреса и банковские реквизиты сторон
- Подписи сторон
27757
знаков,1846
слов,13
стр. -
Договор коммерческой концессии магазина обуви
Образец договора коммерческой концессии магазина обуви, заключаемого между юридическими лицами
Открыть документ
- Предмет договора
- Порядок использования комплекса исключительных прав
- Права и обязанности сторон
- Отвественность правообладателя по требованиям, предьявляемым к пользователям
- Право пользователя заключить настоящий договор на новый срок
- Размер, сроки и порядок оплаты
- Ответственность сторон
- Изменение и досрочное расторжение договора
- Разрешение споров
- Заключительные положения
- Юридические адреса и банковские реквизиты сторон
- Подписи сторон
11679
знаков,715
слов,6
стр. -
Договор коммерческой концессии производства и реализацию кованых изделий
Образец договора коммерческой концессии производства и реализацию кованых изделий, заключаемого между юридическими лицами
Открыть документ
- Общие положения
- Предмет договора
- Обязанности сторон
- Ответственность сторон
- Право пользователя заключить настоящий договор на новый срок
- Заключительные положения
- Юридические адреса и банковские реквизиты сторон
- Подписи сторон
24492
знаков,1580
слов,11
стр. -
Договор коммерческой концессии на технологию организации продажи путевок
Образец договора коммерческой концессии на технологию организации продажи путевок, заключаемого между юридическими лицами
Открыть документ
- Предмет договора
- Обязанности сторон
- Порядок расчетов
- Ответственность сторон
- Порядок разрешения споров
- Форс – мажорные обстоятельства
- Продление и прекращение договора
- Прочие условия
- Юридические адреса и банковские реквизиты сторон
- Подписи сторон
19456
знаков,1268
слов,9
стр. -
Договор коммерческой концессии на организацию туристического агентства
Образец договора коммерческой концессии на организацию туристического агентства, заключаемого между юридическими лицами
Открыть документ
- Предмет договора
- Обязанности сторон
- Финансовые взаимоотношения сторон
- Действие договора
- Заключительное положение
- Юридические адреса и банковские реквизиты сторон
- Подписи сторон
7075
знаков,450
слов,4
стр. -
Договор коммерческой концессии системы микрозаймов, предоставляемых физическим лицам и малому бизнесу
Образец договора коммерческой концессии системы микрозаймов, предоставляемых физическим лицам и малому бизнесу, заключаемого между юридическими лицами
Открыть документ
- Предмет договора
- Порядок использования комплекса исключительных прав и бизнес-системы
- Права и обязанности сторон
- Размер, сроки и порядок уплаты вознаграждения
- Ответственность сторон
- Форс-мажор
- Изменение и досрочное расторжение договора
- Разрешение споров
- Заключительные положения
- Юридические адреса и банковские реквизиты сторон
- Подписи сторон
18092
знаков,1155
слов,9
стр.
Эксперты юридической фирмы «Городисский и Партнёры» Юля Сурикова и Сергей Медведев о том, что важно знать об интеллектуальной собственности и иных особенностях франчайзинга.
В России с начала XI века бизнес-модель франчайзинга оказалась одним из наиболее популярных видов предпринимательства, даже среди новичков. Однако к ней прибегают и опытные игроки, желающие масштабировать компанию на рынке и выйти также на международный уровень.
Компания, вступающая в отношения с франчайзером, получает право использования нескольких в совокупности охраняемых объектов интеллектуальной собственности, а именно – товарного знака, коммерческого обозначения, ноу-хау, объектов авторского права, программ для ЭВМ, баз данных и так далее.
Сегодня с учетом влияния пандемии на экономику, франчайзинг наиболее популярен в сферах услуг ресторанов и кафе, IT, розничной торговли, медицинских, косметических и Интернет-сервисов, общепита и онлайн-образования.
Такая система договорных отношений часто привлекает будущих франчайзи возможностью использовать готовый бизнес и не думать над системой и методами его построения самому. Договор коммерческой концессии (франчайзинга) позволяет достаточно подробно определить предмет, права и обязанности сторон, надлежащим образом обеспечить защиту интересов сторон и подчеркнуть ответственность за неисполнение обязательств, прописать срок и территорию распространения франшизы.
Франчайзинг – это деловое и договорное партнерство в целом, поэтому договор играет в таких отношениях ключевую роль, как с правовой, так и с коммерческой точек зрения.
Юридически правильно составленный договор приносит до 90% успеха компании, поэтому он становится главным документом и инструментом подобной коммерческой деятельности, обеспечивая защиту прав и законных интересов правообладателя (франчайзера) и пользователя (франчайзи). Заключить договор коммерческой концессии (франчайзинга) без наличия объектов исключительных прав (интеллектуальной собственности) невозможно, поскольку предмет такого договора обусловлен предоставлением различных объектов интеллектуальной собственности, которые принадлежат франчайзеру.
Договор концессии и интеллектуальная собственность
Прежде чем принять решение о ведении бизнеса по модели франчайзинага, важно разобраться не только в экономических и коммерческих моментах, но и в основополагающих юридических аспектах данного вида предпринимательства.
В российской практике основным правовым инструментом для закрепления правоотношений франчайзера и франчайзи является договор коммерческой концессии (далее – «ДКК»), правовое регулирование которого содержится в Главе 54 Части II Гражданского кодекса РФ. Как отмечено выше, главной особенностью данного вида договора является предоставление франчайзи права использования комплекса исключительных прав.
Если же франчайзер намерен предоставить партнеру только право использования какого-либо одного объекта интеллектуальной собственности, к примеру, объекта авторского права (в частности, дизайнерского решения), ДКК не может быть заключён. В таком случае следует рассмотреть возможность заключения похожего, но одновременно иного юридического соглашения – лицензионного договора.
Товарный знак – это основное средство индивидуализации для бизнеса, использующееся во франчайзинге. Для заключения ДКК необходимо иметь зарегистрированный товарный знак, который включается в предмет договора. В этом случае нужно подать соответствующую заявку на товарный знак в Роспатент, уплатив пошлину. Рекомендуется также предварительно провести поиск по наличию уже зарегистрированных товарных знаков на предмет регистрации идентичных или схожих товарных знаков в отношении однородных товаров или услуг. Идентичные или сходные до степени смешения товарные знаки (для однородных товаров и услуг) не могут быть зарегистрированы в принципе. В то же время, незарегистрированный товарный знак не является объектом интеллектуальной собственности, следовательно, заключение ДКК невозможно в таком случае.
Помимо товарного знака для построения бизнеса по модели франчайзинга также необходимо стандартизировать все бизнес-процессы, продажу и продвижение товаров и услуг, технологии и методы производства товаров, либо реализации услуг, проинструктировать франчайзи, предоставить им соответствующие руководства по ведению коммерческой деятельности.
Стандарты, инструкции, руководства так же являются объектами интеллектуальной собственности, поскольку они обычно охраняются в режимах авторского права (как тексты и произведения) и ноу-хау (как секреты производства). Авторские права и ноу-хау не регистрируются, но должны быть должным образом оформлены в целях подтверждения и защиты соответствующих прав. Например, право на ноу-хау можно приобрести через установление специального и предусмотренного законом режима коммерческой тайны. Предоставление таких объектов интеллектуальной собственности документируется обычно передаточным актом, в отношении предметов ноу-хау, защищенных посредством коммерческой тайны, франчайзи должен ввести у себя на предприятии такой же режим и отчитаться франчайзеру.
Кроме того, права на дизайн коммерческих помещений и торговых точек могут подтверждаться как авторским, так и патентным правом. Во втором случае дизайн должен быть зарегистрирован в качестве промышленного образца. Для этого необходимо также подать соответствующую заявку на патентование промышленного образца в Роспатент, уплатив пошлину. Предварительный поиск на новизну тоже рекомендуется; промышленный образец должен быть новым и оригинальным и не может повторять ранее выданные промышленные образцы. Патент на промышленный образец удостоверяет приоритет и исключительное право патентообладателя.
Фирменный стиль (в частности, фирменная одежда обслуживающего персонала, оформление торгового зала или ресторана, витрина) не является объектом интеллектуальной собственности, но защищается обычно нормами законодательства о защите конкуренции.
Иными словами, копирование фирменного стиля является одним из актов недобросовестной конкуренции, которую можно пресечь через обращение в Федеральную антимонопольную службу (ее территориальное подразделение). Характеристики и детали фирменного стиля необходимо детально описать в ДКК в целях правильного оформления коммерческого помещения и отдельных внешних элементов, а также последующей защиты от недобросовестной конкуренции со стороны франчайзи, что тоже очень важно.
Таким образом, своевременное оформление и регистрация объектов интеллектуальной собственности (нематериальных активов) является приоритетной задачей и ключевым моментом для запуска бизнеса по модели франчайзинга и развития франчайзинговой сети. При этом, если бизнес планирует выход на зарубежные рынки, планирование защиты прав интеллектуальной собственности нельзя откладывать на потом; лучше подать заявки и приобрести права заранее, в том числе и на международном уровне, а также разработать проект договора, по которому потом работать.
Почему франчайзинг популярен
Выбор франчайзинга как основного метода ведения бизнеса имеет ряд неоспоримых преимуществ как для правообладателя, так и для лица, желающего приобрести «франшизу» (пользователя). Главное – соблюсти баланс интересов сторон и учесть все особенности соответствующей бизнес-модели в договоре.
С одной стороны, возможность детального описания в ДКК способов и условий использования соответствующих объектов интеллектуальной собственности, предоставления подробных инструкций, руководств по ведению бизнеса, утверждения особого порядка мониторинга и контроля качества товаров или услуг, определения ответственности и права на расторжение договора за неисполнение обязательств позволяет франчазеру сохранить полный контрольнад продвижением своего бренда на рынке, дистрибуцией товаров или услуг, а также и качеством предлагаемых товаров или услуг.
Также, одной из уникальных возможностей франчайзера является установление единой ценовой политики для всех предприятий франчайзинговой сети. В законодательстве такое право предусмотрено только для коммерческой концессии. Для других видов договорных отношений это может быть опасно с точки зрения законодательства о конкуренции. Федеральная антимонопольная служба постоянно отслеживает «диктование цен» участниками на рынке и может признавать недействительными любые «горизонтальные» или «вертикальные» соглашения, исходя из конкретных обстоятельств в этой связи, за исключением соглашений о коммерческих концессиях.
С другой стороны, как уже было замечено, пользователь приобретает «готовый» бренд и бизнес. Для пользователя также приятным бонусом и защитой своих инвестиций будет закрепленное на законодательном уровне преимущественное право заключения ДКК на новый срок. Это означает, что после окончания срока действия договора, в случае добросовестного исполнения франчайзи всех обязательств по договору, и при желании франчайзера продолжить деятельность в сфере франчайзинга на тех же условиях и территории, он обязан в первую очередь предложить заключение договора на новый срок предыдущему франчайзи. В противном случае, франчайзи имеет право потребовать по своему выбору в суде перевода на себя прав и обязанностей по новому заключенному договору ДКК (если он был заключен в течение года после окончания действия предыдущего) и возмещения убытков, причиненных отказом возобновить с ним ДКК, или только возмещения таких убытков правообладателем, если последний вступает в отношения с другим франчайзи.
Финансовые аспекты
ДКК – это всегда коммерческий договор, поэтому он может быть заключен только между коммерческими юридическими лицами, либо индивидуальными предпринимателями. Такой договор предполагает выплату франчайзи определенного вознаграждения в пользу франчайзера за предоставление для использования комплекса исключительных прав. Вознаграждение по ДКК может выплачиваться в следующей форме:
- фиксированных разовых и (или) периодических платежей,
- отчислений от выручки,
- наценки на оптовую цену товаров, передаваемых правообладателем для перепродажи, или
- в иной форме, предусмотренной договором.
Очень часто в договоре предусматривают паушальные взносы или плату за вступление в договор. Таким образом, франчайзер проверяет платежеспособность франчайзи на самых первых порах, после подписания договора.
Регистрация франшизы
Российским законодательством предусмотрена обязательная государственная регистрация предоставления права использования по ДКК, а также изменений или дополнений, вносимых в такой договор. Прекращение права использования по ДКК также подлежит государственной регистрации. Без государственной регистрации предоставление права, изменения в предоставление права, а также прекращение права использования будут считаться несостоявшимися, что влечет за собой определенные риски для обеих сторон.
В целях регистрации необходимо сформировать необходимый комплект документов и подать заявление в Роспатент, уплатив соответствующую пошлину. Обычно регистрация осуществляется в течение нескольких месяцев, если заявление и представляемые документы оформлены верно. Представление оригинала договора не является обязательным.
>