Как составить арбитражную оговорку

Рекомендуемые арбитражные соглашения:

  • Рекомендуемые арбитражные соглашения по международным спорам
  • Рекомендуемые арбитражные соглашения по внутренним спорам
  • Рекомендуемые арбитражные соглашения по корпоративным спорам
  • Рекомендуемые арбитражные соглашения по спортивным спорам
  • Рекомендуемые арбитражные соглашения по рассмотрению споров в отделениях МКАС

Рекомендуемые арбитражные соглашения

по международным коммерческим спорам

I. Арбитражное соглашение, рекомендуемое для включения в договоры (соглашения) в качестве арбитражной оговорки, а также в качестве самостоятельного арбитражного соглашения:


«Все споры, разногласия или требования, возникающие из настоящего договора (соглашения) [в случае заключения самостоятельного арбитражного соглашения указывается конкретный договор (соглашение)] или в связи с ним, в том числе касающиеся его вступления в силу, заключения, изменения, исполнения, нарушения, прекращения или действительности, подлежат рассмотрению в Международном коммерческом арбитражном суде при Торгово-промышленной палате Российской Федерации в соответствии с его применимыми правилами и положениями.
Арбитражное решение является для сторон окончательным.*
Исключается подача в государственный суд заявления о принятии решения об отсутствии у третейского суда компетенции в связи с вынесением третейским судом отдельного постановления о наличии компетенции как по вопросу предварительного характера*».

II. Арбитражное соглашение, рекомендуемое для использования, если правоотношение, в связи с которым оно заключается, не носит договорного характера:


«Все споры, разногласия или требования, возникающие из [указывается конкретное правоотношение внедоговорного характера] или в связи с ним, подлежат рассмотрению в Международном коммерческом арбитражном суде при Торгово-промышленной палате Российской Федерации в соответствии с его применимыми правилами и положениями.
Арбитражное решение является для сторон окончательным.*
Исключается подача в государственный суд заявления о принятии решения об отсутствии у третейского суда компетенции в связи с вынесением третейским судом отдельного постановления о наличии компетенции как по вопросу предварительного характера*».

* — Тексты дополнительно рекомендуемых прямых соглашений.

Рекомендуемые арбитражные соглашения 

по внутренним спорам

I. Арбитражное соглашение, рекомендуемое для включения в договоры (соглашения) в качестве арбитражной оговорки, а также в качестве самостоятельного арбитражного соглашения:


«Все споры, разногласия или требования, возникающие из настоящего договора (соглашения) [в случае заключения самостоятельного арбитражного соглашения указывается конкретный договор (соглашение)] или в связи с ним, в том числе касающиеся его вступления в силу, заключения, изменения, исполнения, нарушения, прекращения или действительности, подлежат рассмотрению в Международном коммерческом арбитражном суде при Торгово-промышленной палате Российской Федерации в соответствии с его применимыми правилами и положениями.
Арбитражное решение является для сторон окончательным.*
Исключается подача в государственный суд заявления о принятии решения об отсутствии у третейского суда компетенции в связи с вынесением третейским судом отдельного постановления о наличии компетенции как по вопросу предварительного характера.*
Исключается возможность рассмотрения государственным судом вопроса об отводе арбитров или прекращении их полномочий по иным основаниям*».

II. Арбитражное соглашение, рекомендуемое для использования, если правоотношение, в связи с которым оно заключается, не носит договорного характера: 


«Все споры, разногласия или требования, возникающие из [указывается конкретное правоотношение внедоговорного характера] или в связи с ним, подлежат рассмотрению в Международном коммерческом арбитражном суде при Торгово-промышленной палате Российской Федерации в соответствии с его применимыми правилами и положениями.
Арбитражное решение является для сторон окончательным.*
Исключается подача в государственный суд заявления о принятии решения об отсутствии у третейского суда компетенции в связи с вынесением третейским судом отдельного постановления о наличии компетенции как по вопросу предварительного характера.*
Исключается возможность рассмотрения государственным судом вопроса об отводе арбитров или прекращении их полномочий по иным основаниям*».

* — Тексты дополнительно рекомендуемых прямых соглашений.

Рекомендуемые арбитражные соглашения 

по корпоративным спорам

I. Арбитражное соглашение, рекомендуемое для включения в устав юридического лица: 


«Все споры, разногласия или требования, связанные с созданием Юридического лица [указать обозначение юридического лица, используемое в уставе или ином учредительном документе], управлением им или участием в нем, в том числе споры между участниками [акционерами, товарищами, членами – выбрать соответствующее обозначение в зависимости от организационно-правовой формы юридического лица] и самим Юридическим лицом, споры с участием лиц, входящих или входивших в состав органов управления или контроля Юридического лица, споры по искам участников в связи с правоотношениями Юридического лица с третьими лицами, подлежат рассмотрению в Международном коммерческом арбитражном суде при Торгово-промышленной палате Российской Федерации в соответствии с его применимыми правилами и положениями.
Третьи лица, которые вступили или вступают в правоотношения с Юридическим лицом (в том числе, существующие, бывшие или будущие контрагенты Юридического лица), вправе в любое время выразить согласие с обязательностью для них настоящего арбитражного соглашения в договоре с Юридическим лицом или любом ином документе, направленном Юридическому лицу.
Если Юридическому лицу станет известно о любом иске, заявлении или требовании, охватываемом настоящим арбитражным соглашением, но предъявленном в государственный суд, Юридическое лицо обязано заявить возражение в отношении рассмотрения дела в государственном суде не позднее дня представления Юридическим лицом своего первого заявления по существу спора. 
Арбитражное решение является для сторон окончательным.*
Исключается подача в государственный суд заявления о принятии решения об отсутствии у третейского суда компетенции в связи с вынесением третейским судом отдельного постановления о наличии компетенции как по вопросу предварительного характера.*
Исключается возможность рассмотрения государственным судом вопроса об отводе арбитров или прекращении их полномочий по иным основаниям**».

II. Арбитражное соглашение, рекомендуемое для включения в договор участников, который не является учредительным документом (например, в корпоративный договор): 


«Все споры, разногласия или требования, возникающие из настоящего договора (соглашения) или в связи с ним, в том числе касающиеся его вступления в силу, заключения, изменения, исполнения, нарушения, прекращения или действительности, подлежат рассмотрению в Международном коммерческом арбитражном суде при Торгово-промышленной палате Российской Федерации в соответствии с его применимыми правилами и положениями.
Третьи лица вправе в любое время выразить согласие с обязательностью для них настоящего арбитражного соглашения в любом документе, направленном сторонам настоящего договора (соглашения).
Арбитражное решение является для сторон окончательным.*
Исключается подача в государственный суд заявления о принятии решения об отсутствии у третейского суда компетенции в связи с вынесением третейским судом отдельного постановления о наличии компетенции как по вопросу предварительного характера.*
Исключается возможность рассмотрения государственным судом вопроса об отводе арбитров или прекращении их полномочий по иным основаниям**».

III. Арбитражное соглашение, рекомендуемое для включения в договор между Юридическим лицом и третьими лицами (контрагентами), в дополнение к арбитражному соглашению, содержащемуся в пункте I: 


«Все споры, разногласия или требования, возникающие из настоящего договора (соглашения) или в связи с ним, в том числе касающиеся его вступления в силу, заключения, изменения, исполнения, нарушения, прекращения или действительности, подлежат рассмотрению в Международном коммерческом арбитражном суде при Торгово-промышленной палате Российской Федерации в соответствии с его применимыми правилами и положениями.
Стороны настоящего договора (соглашения) выражают согласие с обязательностью содержащейся в уставе Юридического лица [указать обозначение, используемое в договоре для соответствующего юридического лица] арбитражного соглашения, о рассмотрении в Международном коммерческом арбитражном суде при Торгово-промышленной палате Российской Федерации в соответствии с его применимыми правилами и положениями всех споров по искам участников Юридического лица в связи с правоотношениями Юридического лица с третьими лицами, в том числе споров о признании недействительными сделок и (или) применении последствий недействительности сделок.
Арбитражное решение является для сторон окончательным.*
Исключается подача в государственный суд заявления о принятии решения об отсутствии у третейского суда компетенции в связи с вынесением третейским судом отдельного постановления о наличии компетенции как по вопросу предварительного характера. *
Исключается возможность рассмотрения государственным судом вопроса об отводе арбитров или прекращении их полномочий по иным основаниям**».


* — Тексты дополнительно рекомендуемых прямых соглашений.


** — Текст дополнительно рекомендуемого прямого соглашения для корпоративных споров, рассматриваемых в порядке внутреннего арбитража.

Рекомендуемые арбитражные соглашения

по спортивным спорам

I. Арбитражное соглашение, рекомендуемое для включения в договоры (соглашения) в качестве арбитражной оговорки, а также в качестве самостоятельного арбитражного соглашения:


«Все споры, разногласия или требования, возникающие из настоящего договора (соглашения) [в случае заключения самостоятельного арбитражного соглашения указывается конкретный договор (соглашение)] или в связи с ним, в том числе касающиеся его вступления в силу, заключения, изменения, исполнения, нарушения, прекращения или действительности, подлежат рассмотрению в Международном коммерческом арбитражном суде при Торгово-промышленной палате Российской Федерации в соответствии с его применимыми правилами и положениями.
Арбитражное решение является для сторон окончательным.*
Исключается подача в государственный суд заявления о принятии решения об отсутствии у третейского суда компетенции в связи с вынесением третейским судом отдельного постановления о наличии компетенции как по вопросу предварительного характера.*
Исключается возможность рассмотрения государственным судом вопроса об отводе арбитров или прекращении их полномочий по иным основаниям*».

II. Арбитражное соглашение, рекомендуемое для использования, если правоотношение, в связи с которым оно заключается, не носит договорного характера: 


«Все споры, разногласия или требования, возникающие из [указывается конкретное правоотношение внедоговорного характера] или в связи с ним, подлежат рассмотрению в Международном коммерческом арбитражном суде при Торгово-промышленной палате Российской Федерации в соответствии с его применимыми правилами и положениями.
Арбитражное решение является для сторон окончательным.*
Исключается подача в государственный суд заявления о принятии решения об отсутствии у третейского суда компетенции в связи с вынесением третейским судом отдельного постановления о наличии компетенции как по вопросу предварительного характера.*
Исключается возможность рассмотрения государственным судом вопроса об отводе арбитров или прекращении их полномочий по иным основаниям*».

* — Тексты дополнительно рекомендуемых прямых соглашений.

Рекомендуемые арбитражные соглашения

по рассмотрению споров в отделениях МКАС

I. Арбитражное соглашение, рекомендуемое для включения в договоры (соглашения) в качестве арбитражной оговорки, а также в качестве самостоятельного арбитражного соглашения:


«Все споры, разногласия или требования, возникающие из настоящего договора (соглашения) [в случае заключения самостоятельного арбитражного соглашения указывается конкретный договор (соглашение)] или в связи с ним, в том числе касающиеся его вступления в силу, заключения, изменения, исполнения, нарушения, прекращения или действительности, подлежат рассмотрению в отделении Международного коммерческого арбитражного суда при Торгово-промышленной палате Российской Федерации в городе [указывается место нахождения отделения МКАС] в соответствии с применимыми правилами и положениями МКАС.
Арбитражное решение является для сторон окончательным.*
Исключается подача в государственный суд заявления о принятии решения об отсутствии у третейского суда компетенции в связи с вынесением третейским судом отдельного постановления о наличии компетенции как по вопросу предварительного характера.*
Исключается возможность рассмотрения государственным судом вопроса об отводе арбитров или прекращении их полномочий по иным основаниям*».

II. Арбитражное соглашение, рекомендуемое для использования, если правоотношение, в связи с которым оно заключается, не носит договорного характера:


«Все споры, разногласия или требования, возникающие из [указывается конкретное правоотношение внедоговорного характера] или в связи с ним подлежит рассмотрению в отделении Международного коммерческого арбитражного суда при Торгово-промышленной палате Российской Федерации в городе [указывается место нахождения отделения МКАС] в соответствии с применимыми правилами и положениями МКАС.
Арбитражное решение является для сторон окончательным.*
Исключается подача в государственный суд заявления о принятии решения об отсутствии у третейского суда компетенции в связи с вынесением третейским судом отдельного постановления о наличии компетенции как по вопросу предварительного характера.*
Исключается возможность рассмотрения государственным судом вопроса об отводе арбитров или прекращении их полномочий по иным основаниям*».

* — Тексты дополнительно рекомендуемых прямых соглашений. 

Источник

Рекомендуемый текст арбитражного соглашения (арбитражной оговорки в договоре)

Все споры, разногласия и требования, возникающие из настоящего Договора или в связи с ним, в том числе связанные с его заключением, вступлением в силу, изменением, исполнением, нарушением, прекращением и действительностью, подлежат разрешению посредством арбитража, администрируемого Арбитражным центром при Автономной некоммерческой организации «Национальный институт развития арбитража в топливно-энергетическом комплексе» (далее — Арбитражный центр при АНО НИРА ТЭК) в соответствии с регламентом и правилами арбитража, действующими на момент подачи искового заявления.

Документы и материалы при администрировании арбитража Арбитражным центром при АНО НИРА ТЭК могут направляться по следующим адресам электронной почты:

[наименование Стороны]: [адрес электронной почты]

[наименование Стороны]: [адрес электронной почты].

Арбитры для разрешения спора могут выбираться (назначаться) только из рекомендованного списка арбитров Арбитражного центра при АНО НИРА ТЭК.

В случае рассмотрения заявления об отводе или прекращении полномочий арбитра Президиумом Арбитражного центра при АНО НИРА ТЭК и отказа в его удовлетворении рассмотрение данного вопроса государственным судом исключается.

Вынесенное третейским судом постановление о наличии у него компетенции в качестве вопроса предварительного характера не подлежит обжалованию в государственном суде.

Арбитражное решение является окончательным.

Заявление о выдаче исполнительного листа на принудительное исполнение решения третейского суда по выбору стороны арбитража, в пользу которой принято решение третейского суда, может быть подано в компетентный суд по адресу должника, по месту нахождения имущества должника, если адрес должника неизвестен, а также в компетентный суд, на территории которого принято решение третейского суда, либо в компетентный суд по адресу стороны арбитража, в пользу которой принято решение третейского суда.

Третейский суд будет состоять из […] (трех арбитров / единоличного арбитра).

Местом арбитража будет являться Российская Федерация.

Языком арбитражного разбирательства будет русский язык.

Применимым материальным правом является материальное право Российской Федерации.

Any dispute, controversy or claim arising out of or in connection with this Contract, including any questions regarding its conclusion, coming into force, amendment, execution, breach, termination and validity, shall be resolved by arbitration administered by the Arbitration Centre at the Autonomous Non-Profit Organization «National Institute of Development of Arbitration in the Fuel and Energy Complex» (further, the «Arbitration Centre at the ANO NIRA TEC») in accordance with the regulations and rules of arbitration in force at the time of filing a claim.

Documents and other materials related to arbitration administered by the Arbitration Centre at the ANO NIRA TEC may be sent to the following e-mail addresses:

[name of the Party]: [e-mail address];

[name of the Party]: [e-mail address].

Arbitrators for dispute resolutions shall be elected (appointed) only from the recommended list of arbitrators of the Arbitration Centre at the ANO NIRA TEC.

If an application seeking challenging arbitrators or termination of their powers is considered and dismissed by the Presidium of the Arbitration Centre at the ANO NIRA TEC, this matter may not be referred to state court.

If arbitration tribunal rules on its jurisdiction as a matter of preliminary nature, this ruling shall not be subject to appeal in state court.

An arbitral award shall be final.

An application for the issuance of a writ of execution on enforcement of arbitral award may — at the choice of the winning party to the arbitration — be submitted to a competent court at the address or domicile of the debtor, location of the debtor’s property in case the address or domicile of the debtor is unknown, and also to a competent court, on whose territory the arbitral award is rendered, or to a competent court at the address of the winning party to the arbitration.

Recommended additions to the arbitration agreement (arbitration clause) on resolution of international commercial disputes

The arbitral tribunal shall consist of […] (three arbitrators / the sole arbitrator).

The seat of arbitration shall be the Russian Federation.

The language to be used in arbitration shall be Russian.

The applicable substantive law shall be substantive law of the Russian Federation.

Источник

Для передачи спора в третейский суд сторонам необходимо заключить арбитражное соглашение. 

В соответствии со ст. 7 ФЗ «Об арбитраже (третейском разбирательстве) в Российской Федерации» и ст. 7 Закона «О международном коммерческом арбитраже» арбитражное соглашение должно быть заключено в письменной форме и может содержаться как в договоре (арбитражная оговорка), так и в отдельном документе. Кроме того, арбитражное соглашение может быть включено в устав юридического лица или в правила организованных торгов или правила клиринга, а также может быть заключено путем обмена письмами или процессуальными документами.

Неточность или неполнота арбитражного соглашения могут существенно затруднить или вовсе сделать невозможным проведение третейского разбирательства. В этой связи желательно использовать арбитражные соглашения, разработанные и рекомендованные самими арбитражными институтами. В соответствии с п. 5 Обзора практики, утвержденного Президиумом Верховного Суда РФ 26.12.2018, все сомнения должны толковаться в пользу действительности и исполнимости таких типовых соглашений.

В целях настройки процедуры разбирательства под свои потребности стороны могут дополнить арбитражное соглашение условиями о рассмотрении дела по письменным документам или в ускоренном порядке, о количестве арбитров, о месте арбитража, о государственном суде, который будет рассматривать заявление о принудительном исполнении арбитражного решения и др.

Вы всегда можете обратиться к сотрудникам Арбитражного центра при РСПП за получением рекомендаций и помощи при составлении арбитражной оговорки.

Рекомендованная арбитражная оговорка (для внутренних споров)

«Все споры, разногласия, претензии и требования, возникающие из настоящего Договора или прямо или косвенно связанные с ним, в том числе касающиеся его заключения, существования, толкования, расторжения, прекращения и действительности, подлежат разрешению в порядке арбитража (третейского разбирательства) в Арбитражном центре при Российском союзе промышленников и предпринимателей (РСПП) в соответствии с его правилами, действующими на дату начала арбитража.

Стороны соглашаются, что документы и иные материалы в рамках арбитража могут направляться по следующим адресам электронной почты:

[наименование Стороны]: [адрес электронной почты];

[наименование Стороны]: [адрес электронной почты].

Вынесенное третейским судом решение будет окончательным и обязательным для сторон.»

Рекомендованное дополнение к арбитражной оговорке

«Заявление о выдаче исполнительного листа на принудительное исполнение решения третейского суда по выбору взыскателя может быть подано в компетентный суд по адресу должника или его имущества, в компетентный суд, на территории которого принято решение третейского суда, либо в компетентный суд по адресу взыскателя.»

Рекомендованная арбитражная оговорка (для международных споров)

Все споры, разногласия, претензии и требования, возникающие из настоящего договора или прямо или косвенно связанные с ним, в том числе касающиеся его заключения, существования, толкования, расторжения, прекращения и действительности, подлежат разрешению в порядке третейского разбирательства, администрируемого Арбитражным центром при Российском союзе промышленников и предпринимателей (РСПП) в соответствии с его правилами, действующими на дату начала арбитража.

Стороны соглашаются, что документы и иные материалы в рамках арбитража могут направляться по следующим адресам электронной почты:

[наименование Стороны]: [адрес электронной почты];

[наименование Стороны]: [адрес электронной почты].

Рекомендованные дополнения к арбитражной оговорке:

  • Третейский суд будет состоять из […] (трех арбитров / единоличного арбитра)
  • Местом арбитража будет являться […] (Российская Федерация)
  • Языком арбитражного разбирательства будет […] (русский / английский)
  • Настоящий договор регулируется нормами материального права […]
  • Вынесенное третейским судом решение будет окончательным, обязательным для сторон и не подлежит оспариванию.

Оговорка на английском языке доступна по ссылке.

Источник

Арбитражное соглашение — самостоятельное соглашение об избрании метода разрешения внешнеэкономических споров.

Арбитражное соглашение является краеугольным камнем всего арбитражного процесса в целом.

Как известно, международный коммерческий арбитраж — альтернатива судебному разрешению внешнеэкономических споров. Арбитраж — сугубо добровольная процедура. Начинается она с взаимного волеизъявления сторон на передачу их спора на рассмотрение специальному негосударственному органу. В этом заключается его позитивный эффект. В силу Нью-Йоркской конвенции о признании и приведении в исполнение иностранных арбитражных решений 1958 г., в которой участвует более 140 государств, суд договаривающегося государства обязан по просьбе одной из сторон направить стороны в арбитраж. Таким образом, Конвенция устанавливает гарантии исполнения арбитражного соглашения как особого договора, обладающего процессуальным эффектом.

Консенсус сторон на избрание частного метода урегулирования спора закрепляется в арбитражном соглашении. Только при наличии соглашения сторон о передаче спора на рассмотрение в арбитраж государственный суд уступает место третейскому. Арбитражное соглашение представляет собой основу и источник, из которого арбитры черпают свою компетенцию и полномочия на разрешение того или иного спора. Стороны сами определяют пределы компетенции арбитражного суда как в отношении круга споров, которые он уполномочен рассматривать, так и в отношении функций и методов, к которым арбитры могут прибегать, рассматривая спор.

Определение арбитражного соглашения может быть сформулировано следующим образом: арбитражное соглашение — это соглашение, по которому стороны обязуются передавать все или определенные споры, которые уже возникли или могут возникнуть в будущем, на рассмотрение третейскому суду.

Существует два равноправных вида арбитражного соглашения, каждый из которых обладает особенностями, иногда даже специально закрепленными в нормативных актах.

Арбитражная оговорка — соглашение о передаче всех или некоторых категорий споров, которые могут возникнуть из контракта между сторонами в будущем, на рассмотрение в арбитраж. Арбитражная оговорка, как правило, включается в основной контракт в виде одного из его пунктов. Соглашение о передаче будущего спора на рассмотрение в арбитраж может содержаться в отдельном документе, что на практике встречается достаточно редко.

Третейская запись — соглашение сторон о передаче уже возникшего конкретного спора на разрешение третейского суда.

Разница между обоими видами заключается в том, что арбитражная оговорка касается будущих споров, которые могут и не возникнуть, в то время как третейская запись, по сути, представляет собой взаимное согласие сторон прибегнуть к арбитражу, чтобы разрешить уже возникшее противоречие. Еще совсем недавно в законодательстве ряда стран (Испании, Португалии, Аргентины) эти два самостоятельных вида арбитражного соглашения регулировались по-разному. Как правило, одного наличия арбитражной оговорки признавалось недостаточно для наделения арбитража компетенцией. Необходимо было дополнительно заключить третейскую запись, наличие которой и служило основанием компетенции арбитража. Если сторона уклонялась от заключения третейской записи, то суд не мог принудить сторону участвовать в арбитражном процессе, т. е. арбитражная оговорка, по сути, не обладала исполнительной силой. В настоящее время положение, по которому требуется заключение третейской записи дополнительно к арбитражной оговорке, сохраняется только в единичных странах, например в Бразилии.

Таким образом, состав и содержание арбитражной оговорки и третейской записи существенно различаются. В этой статье я намереваюсь рассмотреть в основном арбитражную оговорку, поскольку именно с ней юристы и предприниматели чаще всего встречаются на практике, в ходе заключения коммерческих контрактов с зарубежными партнерами. По сравнению с третейской записью включение арбитражной оговорки в коммерческий контракт — более реальное и плодотворное предприятие, чем попытка склонить противоположную сторону к арбитражному рассмотрению спора во время, когда спор уже существует. Как свидетельствует статистика, приведенная бывшим Генеральным секретарем Международного арбитражного суда при МТП (Париж) С. Бондом 2, из 237 дел, переданных в 1988 г. на рассмотрение этого институционального арбитража, 233 были возбуждены в силу наличия арбитражной оговорки или самостоятельного соглашения о передаче будущих споров в арбитраж. И только 3 дела было возбуждено на основании третейской записи, заключенной сторонами после возникновения спора. Цифры говорят сами за себя. Вместе с тем на стадии, когда спор уже возник, существует ряд приемов, которые помогают достичь заключения третейской записи. Например, регламентами ряда арбитражей, так же как и в статьях Типового закона о МКА, признается, что обмен исковым заявлением и отзывом на иск, в которых одна из сторон утверждает о наличии арбитражного соглашения, а другая против этого не возражает, образует арбитражное соглашение, заключенное в письменной форме.

Арбитражная оговорка является самостоятельным договором, независимо от того, содержится она в отдельном документе или же в основном контракте.

Вопрос о действительности арбитражного соглашения разрешается отдельно и независимо от факта действительности или недействительности договора, в котором оно содержится. Если одна из сторон ссылается на недействительность основного договора по какому-либо из оснований (несоблюдение формы или введение в заблуждение и т. д.), арбитры или суд будут рассматривать вопрос о действительности арбитражного соглашения отдельно. Недействительность основного договора не влечет автоматически недействительность включенной в него арбитражной оговорки. Если в данной ситуации арбитражное соглашение будет признано действительным, то арбитражный суд уполномочен разрешить требование о признании сделки недействительной.

В силу особого содержания арбитражное соглашение может регулироваться правом, отличным от права, применимого к существу спора. Стороны в силу автономии воли могут указать право, которое будет применимо к их арбитражному соглашению. Правом, применимым к арбитражному соглашению, регулируется ряд вопросов, таких как вопрос о его действительности, эффекте, толковании и сфере. За рамками права, применимого к арбитражному соглашению, остаются вопросы дееспособности сторон (в данном случае, помимо общей дееспособности, стороны должны обладать “специальной” дееспособностью заключать арбитражное соглашение) и вопросы о возможности для данного правоотношения быть предметом арбитражного разбирательства. Если стороны не определяют право, применимое к их арбитражному соглашению, то такое право будет определено судом или арбитражем. Проблема может еще более усложниться в случае, если национальное законодательство по арбитражу не следует образцу Типового закона или Европейской конвенции. Даже в самом благоприятном варианте минимум три различных системы права могу претендовать на регулирование арбитражного соглашения: право страны места проведения арбитража, право страны места вынесения арбитражного решения и право, применимое к существу спора. В связи с этим желательно, чтобы стороны специально оговорили право, применимое к арбитражному соглашению, поскольку такой выбор однозначно и единодушно поддерживается и уважается как национальными арбитражными актами, так и международными конвенциями.

Составление арбитражной оговорки

Специфика составления арбитражных оговорок заключается в том, что определить, какая из них является хорошей, можно лишь после того, как в соответствии с ней возбуждается арбитражное производство. Оговорка, оптимально подходящая для контракта в целом, может оказаться далеко не лучшей при использовании ее при возникновении конкретного спора, вытекающего из данного контракта. Идеальной формулы арбитражной оговорки не существует. Однако если определить отличную оговорку трудно, то установить, какая оговорка является безграмотно составленной, бессмысленной или неспособной быть исполненной, достаточно просто. В своей статье я постараюсь затронуть те моменты, которые обязательно или желательно должны учитываться при составлении арбитражного соглашения, поскольку знание слабых мест и очевидных ошибок, а также предварительное обдумывание элементов арбитражной оговорки позволит избежать нежелательных последствий.

Существует два способа составления арбитражной оговорки. Первый способ заключается в том, что арбитражной оговорке уделяется меньше внимания, чем остальным условиям контракта. Этому способствует и факт традиционного размещения оговорки в самом конце контракта. Именно этот способ может быть охарактеризован как весьма нетрудоемкий изначально, но, как правило, влекущий рождение неисполнимых арбитражных оговорок. К неисполнимой арбитражной оговорке можно отнести следующий пример из практики: “Все споры и разногласия из настоящего договора подлежат разрешению Международным коммерческим арбитражным судом Гааги”. (В арбитражной оговорке делается ссылка на несуществующий институциональный арбитраж. В Гааге нет арбитражного суда, разрешающего споры между частными сторонами. Арбитражная оговорка, указывающая на несуществующий орган, была признана лишенной смысла и не способной быть исполненной.) В этом случае “лаконичной” (исполнимой) арбитражной оговоркой будет: “Все споры по договору подлежат разрешению арбитражем”. (В случае если подобная оговорка заключена между сторонами, которые не принадлежат к странам—участницам Европейской конвенции 1958 г., она будет неисполнимой, поскольку не содержит минимума необходимых условий для начала арбитражного процесса.)

Более того, даже не столь лаконичные арбитражные оговорки, как приведенная выше, иногда признаются судом как оговорки, которые не обладают исполнимой силой. Так, например, Апелляционный суд г. Солерно отказал в направлении сторон в арбитраж, указав, что арбитражная оговорка является слишком расплывчатой и общей и, следовательно, не может обеспечить образование арбитражного суда и его функционирование. В данном деле речь велась об оговорке, которая гласила: “Любой спор, возникающий по настоящему контракту, должен разрешаться дружественным путем; если нет — то арбитражем в соответствии с торговыми обычаями и положениями по арбитражу и обжалованию, которые в силе в месте, определенном для этой цели в п. 1” (пункт 1 договора содержал указание на Лондон). Суд определил, что ссылки на правила и обычаи, которые действуют в Лондоне, недостаточно, чтобы организовать арбитражный трибунал, поскольку в арбитражной оговорке не оговаривались ни порядок формирования арбитражного суда, ни лицо или институт, которые были бы уполномочены назначить арбитров.

Другой способ это составление достаточно длинной (иногда на несколько страниц) арбитражной оговорки. Многословность и чрезмерная регулированность — факторы, которые также могут нанести ущерб будущему арбитражному процессу. Вполне объяснимое желание разрешить все вопросы, которые могут возникнуть в будущем, заранее не всегда оправдано как экономически, так и с точки зрения эффективности арбитражного соглашения. Ведь цель арбитражного соглашения — закрепить недвусмысленный выбор сторон в пользу третейского порядка рассмотрения спора и заложить действенный механизм реализации этого выбора. Нет необходимости указывать в арбитражном соглашении излишние детали арбитражного процесса, которые можно будет оговорить в ходе рассмотрения спора или которые могут быть приняты самими арбитрами. Излишняя творческая активность составителей арбитражных соглашений может привести к обратному результату: например, стороны, избрав институциональный арбитраж, вместе с тем вносят существенные изменения в правила арбитражного рассмотрения, которые несовместимы с регламентом арбитража. В таких случаях институциональный арбитраж может даже отказаться от рассмотрения спора, если отклонения от его регламента являются существенными.
Грамотно составленное арбитражное соглашение должно избежать обеих крайностей. Оно должно быть достаточно кратким, непротиворечивым, четким и последовательным. Если же в арбитражной оговорке содержатся специфические пункты, они должны составляться со знанием дела, а именно исходить из и учитывать право, которое будет применимо к арбитражу.

Приведу еще один пример того, каких оговорок следует избегать. Расхожая фраза, которая присутствует в договорах, применяемых в хозяйственной практике, осуществляемой внутри страны (“Все споры и разногласия по договору будут разрешаться путем взаимных переговоров. При не достижении согласия споры подлежат разрешению в суде в соответствии с действующим законодательством”), успешно перекочевала и во внешнеэкономические контракты. Здесь она, как правило, приобретает более четкую форму, указывая на определенные временные рамки, в течение которых споры подлежат урегулированию путем переговоров. В комбинации с оговоркой об арбитраже такая фраза может создать серьезную угрозу для будущего арбитражного решения.

Следующее дело может служить печальным примером. Спор возник между голландским поставщиком и американским покупателем по поводу возмещения убытков, причиненных поставкой товара ненадлежащего качества. Контракт предусматривал следующий порядок разрешения споров: “Любой спор, независимо от его характера, вытекающий из или каким-либо образом связанный с настоящим контрактом или его содержанием или исполнением, может быть передан в арбитраж; арбитраж состоится в Женеве (Швейцария) и должен рассмотреть дело в соответствии с правилами Международной торговой палаты. Указанный спор или разногласие передаются любой стороной в течение 30 дней после того, как стороны придут к соглашению о невозможности урегулирования спора путем переговоров”. В соответствии с установившейся практикой Арбитражного суда МТП данная оговорка была истолкована как предусматривающая передачу споров на рассмотрение в институциональный арбитраж — Арбитражный суд МТП, который должен был состояться в Женеве. Основным вопросом, который арбитражный суд должен был разрешить, был вопрос о пресекательном сроке, который стороны определили для обращения в арбитраж. Приведенная выше оговорка, прежде всего, грешит несколькими недостатками. Во-первых, в ней говорится, что споры сторон “могут” быть переданы в арбитраж, т. е. определяется возможность арбитражного разбирательства вместо закрепления императивным образом юрисдикции арбитража. Далее, в арбитражной оговорке был оговорен порядок урегулирования разногласий путем переговоров в качестве условия обращения в арбитраж. И, наконец, стороны весьма оригинально определили момент начала течения срока для обращения в арбитраж — срок начинает течь со дня, когда стороны придут к соглашению о том, что спор не может быть урегулирован путем переговоров. Здравый смысл подсказывает, что соглашение о не достижении соглашения — явление, которое редко встречается на практике. Чаще всего всякие отношения между сторонами прерываются в момент, когда стороне, нарушившей контракт, очевидно, что в ее интересах сохранять статус-кво.

Иной сюжет развития отношений между сторонами — ведение переписки, которая представляет собой обмен либо взаимными обвинениями, либо встречными предложениями по урегулированию отношений, которые редко совпадают. В настоящем деле покупатель направил продавцу предложение об урегулировании спора, установив срок для ответа. Продавец никаким образом не прореагировал на письмо. Спустя 3 месяца покупатель направил повторное предложение продавцу. На этот раз продавец заявил, что вопрос закрыт и он не несет никаких обязательств по договору. Арбитры, решая вопрос о том, пропущен ли срок в 30 дней, установленный для обращения в арбитраж, определили, что в договоре говорится о соглашении сторон о невозможности разрешить спор. Молчание продавца не образовывало такое соглашение. С другой стороны, его ответ на повторное предложение покупателя указывал на его отказ от урегулирования спора путем переговоров. Исходя из анализа вышеперечисленных фактов, арбитры определили начало течения срока для обращения в арбитраж моментом получения покупателем отказа продавца от урегулирования спора, что означало, что покупатель обратился в арбитраж в течение оговоренных 30 дней. Данное дело продолжалось в течение двух лет. Арбитры вынесли окончательное решение в пользу покупателя. Продавец подал ходатайство об отмене арбитражного решения в Верховный суд Швейцарии по основанию, что арбитраж не имел компетенции на рассмотрение дела в связи с истечением срока обращения в арбитраж. Верховный суд удовлетворил ходатайство продавца, отменив арбитражное решение. По мнению Верховного суда, срок в 30 дней начал течь с момента, когда покупатель не получил ответа на свое предложение к сроку, определенному им самим. Общий вывод, который можно сделать из данного дела, заключается в том, что арбитражная оговорка, предусматривающая обращение в арбитраж в течение определенного периода, начинающего течь с момента, когда стороны достигнут соглашения о невозможности урегулировать спор путем переговоров, является спорной и фактически неисполнимой. Если стороны все-таки желают ограничить срок обращения в арбитраж (что само по себе нелогично), то начало срока должно быть определено недвусмысленно — например, с даты направления письменного предложения об урегулировании спора, а не с даты, когда переговоры закончились безрезультатно.

Дополнительно надо отметить, что всякого рода арбитражные оговорки, заключенные под условием, являются хорошей базой для оспаривания компетенции арбитража нарушившей договор стороной в силу возможности различного толкования этих условий, как это произошло в приведенном примере.

Необходимые и дополнительные элементы арбитражной оговорки: необходимые — вид арбитража (включая правильное название институционального арбитража, если стороны избирают этот вид); круг споров, передаваемых на рассмотрение в арбитраж; место арбитража (в арбитражной оговорке ad hoc); дополнительные (желательные) элементы — число арбитров и их квалификационные требования; право, применимое к существу спора; язык производства; право, применимое к арбитражному соглашению; элементы, зависящие от специфики контракта — правила процедуры; полномочия арбитров разрешать спор по справедливости или в качестве дружеских посредников (возможность отступать от норм права); иные вопросы (оговорка об исключении возможности оспаривания арбитражного решения; порядок распределения арбитражных расходов и т. д.).

Список использованной литературы:

  • International Handbook on Commercial Arbitration. Vol. I. V. M. Rangel, Brazil-4
  • S. R. Bond. How to draft an arbitration clause // Journal of International Arbitration. 1989. N
  • Решение от 31.12.1990 // Ежегодник коммерческого арбитража. XXI. 1996. С. 576—579.
  • The Swiss Supreme Court sets aside an ICC Award // Journal of International Arbitration. Vol. 13. 1996. N 1. P. 111
Источник

Рекомендованная арбитражная оговорка

Для рассмотрения споров в порядке арбитража в договор необходимо включить рекомендованную арбитражную оговорку.

Стороны договора могут согласовать рассмотрение споров в обычном порядке или в порядке ускоренного арбитража, а также определить дополнительные условия и требования, предъявляемые к процедуре арбитража.

Стороны договора могут также заключить отдельное соглашение о передаче спора на рассмотрение арбитража на более позднем этапе, в том числе уже после начала рассмотрения спора в государственном суде.

Общая рекомендованная арбитражная оговорка

  • Скачать PDF документ
  • Общая рекомендованная арбитражная оговорка

Любой спор, разногласие или претензия, вытекающие из настоящего Договора и возникающие в связи с ним, в том числе связанные с его нарушением, заключением, изменением, прекращением или недействительностью, разрешаются путем арбитража, администрируемого Российским арбитражным центром при автономной некоммерческой организации «Российский институт современного арбитража» в соответствии с положениями Арбитражного регламента.

Стороны соглашаются, что для целей направления письменных заявлений, сообщений и иных письменных документов будут использоваться следующие адреса электронной почты:

[ наименование Стороны ]: [адрес электронной почты]
[ наименование Стороны ]: [адрес электронной почты]

В случае изменения указанного выше адреса электронной почты Сторона обязуется незамедлительно сообщить о таком изменении другой Стороне, а в случае, если арбитраж уже начат, также Российскому арбитражному центру при автономной некоммерческой организации «Российский институт современного арбитража». В ином случае Сторона несет все негативные последствия направления письменных заявлений, сообщений и иных письменных документов по неактуальному адресу электронной почты.

Стороны принимают на себя обязанность добровольно исполнять арбитражное решение.

Рекомендованная арбитражная оговорка о применении ускоренной процедуры арбитража

  • Скачать PDF документ
  • Рекомендованная арбитражная оговорка о применении ускоренной процедуры арбитража

Любой спор, разногласие или претензия, вытекающие из настоящего Договора и возникающие в связи с ним, в том числе связанные с его нарушением, заключением, изменением, прекращением или недействительностью, разрешаются путем арбитража, администрируемого Российским арбитражным центром при автономной некоммерческой организации «Российский институт современного арбитража» в соответствии с положениями Арбитражного регламента.

Стороны соглашаются на рассмотрение спора в рамках ускоренной процедуры арбитража в соответствии с главой 7 Арбитражного регламента.

* Стороны соглашаются, что устные слушания в рамках ускоренной процедуры арбитража не проводятся.

Стороны соглашаются, что для целей направления письменных заявлений, сообщений и иных письменных документов, связанных с арбитражем, будут использоваться следующие адреса электронной почты:

[ наименование Стороны ]: [адрес электронной почты]
[ наименование Стороны ]: [адрес электронной почты]

В случае изменения указанного выше адреса электронной почты Сторона обязуется незамедлительно сообщить актуальный адрес электронной почты другой Стороне, а в случае, если арбитраж уже начат, также Российскому арбитражному центру при автономной некоммерческой организации «Российский институт современного арбитража». В ином случае Сторона несет все негативные последствия направления в ее адрес письменных заявлений, сообщений и иных письменных документов по неактуальному адресу электронной почты.

Стороны принимают на себя обязанность добровольно исполнять арбитражное решение.

Возможные дополнения к рекомендованной арбитражной оговорке

  • Скачать PDF документ
  • Возможные дополнения к рекомендованной арбитражной оговорке
  1. Споры разрешаются составом арбитража, состоящим из [●] арбитров [ можно указать количество арбитров либо ФИО конкретных арбитров].
  2. Местом арбитража является [●] [можно указать страну и/ или город]
  3. Устные слушания должны проводиться по следующему адресу: [●]
  4. Применимым к настоящему Договору правом является материальное право [●]
  5. Языком арбитражного разбирательства является [●] язык.
  6. Решение, вынесенное по итогам арбитража, является окончательным для сторон и отмене не подлежит.
  7. Стороны соглашаются о применении почасовых ставок, установленных Арбитражным регламентом, для исчисления арбитражного сбора.

Прямые соглашения

Прямые соглашения позволяют сторонам согласовать такие условия арбитража, которые в соответствии с законом не могут быть включены в Арбитражный регламент.

Прямые соглашения, которые могут быть включены в текст арбитражной оговорки:

  1. Прямое соглашение об исключении возможности подавать заявление о отводе в компетентный суд в случае отказа Президиума в удовлетворении отвода: Стороны прямо соглашаются, что в случае, если заявление об отводе арбитра не было удовлетворено Президиумом в соответствии с Арбитражным регламентом, Сторона, заявляющая отвод, не вправе подавать в компетентный суд заявление об удовлетворении отвода.
  2. Прямое соглашение об исключении возможности подавать в компетентный суд заявление об отсутствии у Состава арбитража компетенции в случае признания Составом арбитража своей компетенции: Стороны прямо соглашаются, что в случае, если Состав арбитража выносит постановление о наличии у него компетенции в качестве вопроса предварительного характера, Стороны не вправе подавать в компетентный суд заявление об отсутствии у Состава арбитража компетенции.
  3. Прямое соглашение о том, что устные слушания по спорам между Сторонами не проводятся (если Стороны хотят исключить проведение устных слушаний в рамках стандартной процедуры арбитража: Стороны прямо соглашаются, что устные слушания в рамках арбитража не проводятся.
  4. Прямое соглашение о том, что арбитры по спорам между Сторонами могут выбираться (назначаться) только из рекомендованного списка Российского арбитражного центра при Российском институте современного арбитража: Стороны прямо соглашаются, что арбитры для разрешения спора выбираются (назначаются) только из рекомендованного списка арбитров Российского арбитражного центра при Автономной некоммерческой организации «Российский институт современного арбитража».
  5. Прямое соглашение об окончательности арбитражного решения и невозможности его отмены: Стороны прямо соглашаются, что арбитражное решение является окончательным для Сторон и отмене не подлежит.

Пророгационные соглашения

Пророгационные соглашения позволяют cторонам выбрать государственный суд, в который должно быть подано заявление об отмене и (или) заявление о приведении в исполнение арбитражного решения. Заключение пророгационных соглашений позволяет cторонам заранее синхронизировать возможное разбирательство в одном государственном суде, что значительно ускорит процесс и снизит судебные издержки.

Соглашения об изменении территориальной подсудности государственным судам дел по рассмотрению заявлений об отмене и приведению в исполнение арбитражных решений (выдаче исполнительного листа):

  1. Соглашение об изменении подсудности дела об отмене арбитражного решения: Стороны соглашаются, что заявление об отмене арбитражного решения будет подлежать рассмотрению в арбитражном суде (или районном суде) по месту нахождения (или месту жительства) Стороны, против которой будет принято такое арбитражное решение (или Стороны, в пользу которой будет принято такое арбитражное решение).
  2. Соглашение об изменении подсудности дела о приведении в исполнение арбитражного решения (выдаче исполнительного листа) по месту нахождения Стороны, в пользу которой будет принято такое арбитражное решение: Стороны соглашаются, что рассмотрение заявления о выдаче исполнительного листа на принудительное исполнение арбитражного решения будет подлежать рассмотрению в арбитражном суде (или районном суде) по месту нахождения (или месту жительства) Стороны, в пользу которой будет принято такое арбитражное решение.
  3. Соглашение об изменении подсудности дела о приведении в исполнение арбитражного решения (выдаче исполнительного листа) по месту арбитража: Стороны соглашаются, что рассмотрение заявления о выдаче исполнительного листа на принудительное исполнение арбитражного решения будет подлежать рассмотрению в арбитражном суде субъекта Российской Федерации (или районном суде), на территории которого принято арбитражное решение.
  4. Соглашение об изменении подсудности обеих категорий дел по месту нахождения стороны, в пользу которой будет принято такое арбитражное решение: Стороны соглашаются, что рассмотрение заявления об отмене арбитражного решения, а также о выдаче исполнительного листа на принудительное исполнение арбитражного решения будет подлежать рассмотрению в арбитражном суде (или районном суде) по месту нахождения (или месту жительства) Стороны, в пользу которой будет принято такое арбитражное решение.
Источник

Понравилась статья? Поделить с друзьями:
  • Как найти мастера для ноутбука
  • Как найти значение функции по графику прямой
  • Как найти пароль к игре сталкер
  • Как найти объем бутылки с водой
  • Как найти свою учетную запись microsoft